-如何認(rèn)定“小金庫”性質(zhì)公司及公務(wù)性支出能否從貪污數(shù)額中扣除

　　一、基本案情

　　被告人王雪龍，男，1964年1月2日出生，原系上海市青浦區(qū)農(nóng)業(yè)機(jī)械管理站站長、上海神牛農(nóng)機(jī)服務(wù)有限公司法定代表人、上海通陽農(nóng)機(jī)服務(wù)有限公司法定代表人。于2014年5月7日被逮捕。

　　上海市青浦區(qū)人民檢察院以被告人王雪龍犯挪用公款罪、貪污罪向上海市青浦區(qū)人民法院提起公訴。

　　被告人王雪龍及其辯護(hù)人對公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實和罪名均無異議，但王雪龍辯稱其貪污所得錢款絕大部分用于公務(wù)支出。其辯護(hù)人以王雪龍挪用公款部分系自首，貪污部分屬如實供述罪行，貪污所得絕大部分用于農(nóng)機(jī)站日常工作開支，以及王雪龍的家屬代為部分退贓等為由，請求法庭對王雪龍予以從輕處罰。

　　上海市青浦區(qū)人民法院經(jīng)公開審理查明：

　　（一）挪用公款罪

　　上海市青浦區(qū)農(nóng)業(yè)機(jī)械管理站（以下簡稱青浦區(qū)農(nóng)機(jī)站）是青浦區(qū)農(nóng)業(yè)委員會設(shè)立的全額撥款事業(yè)單位。上海神牛農(nóng)機(jī)服務(wù)有限公司（以下簡稱神牛公司）是青浦區(qū)農(nóng)機(jī)站全額出資成立的有限責(zé)任公司。2008年1月至2014年間，被告人王雪龍任青浦區(qū)農(nóng)機(jī)站站長、神牛公司法定代表人。

　　2008年11月，被告人王雪龍與張永輝經(jīng)事先商量，欲共同成立上海青育農(nóng)機(jī)服務(wù)有限公司（以下簡稱青育公司）。同年11月5日、11月10日，王雪龍利用其全面負(fù)責(zé)神牛公司工作的職務(wù)便利，個人決定挪用神牛公司公款人民幣（以下幣種同）20萬元，用于青育公司申報注冊資本；2009年1月5日，青育公司歸還神牛公司20萬元。2009年6月24日，王雪龍個人決定挪用神牛公司公款70萬元，用于青育公司增加注冊資本；同年8月4日，青育公司歸還神牛公司70萬元。

　　（二）貪污罪

　　2009年8月，神牛公司以設(shè)置青浦區(qū)農(nóng)機(jī)零配件服務(wù)網(wǎng)點名義出資成立上海通陽農(nóng)機(jī)服務(wù)有限公司（以下簡稱通陽公司），王雪龍擔(dān)任公司法定代表人，股東為王雪龍及時任青浦區(qū)農(nóng)機(jī)站黨支部書記的祝建林。201 1年4月19日，王雪龍利用其全面負(fù)責(zé)神牛公司、通陽公司工作的職務(wù)便利，私自將通陽公司無償轉(zhuǎn)讓至馬雪元名下并由王雪龍個人實際控制，至工商變更登記當(dāng)日，通陽公司利潤合計22萬余元。2012年9月，王雪龍個人決定將上海昊粲農(nóng)業(yè)機(jī)械設(shè)備有限公司（以下簡稱昊粲公司）支付神牛公司的服務(wù)費36萬元由通陽公司收取。后王雪龍將上述通陽公司利潤及收取的服務(wù)費用于個人套現(xiàn)、消費等。

　　2013年4月，王雪龍與王川民經(jīng)事先商量，成立上海厚緣農(nóng)業(yè)科技服務(wù)有限公司（以下簡稱厚緣公司），王雪龍為實質(zhì)股東之一。2013年5月、12月，王雪龍利用其全面負(fù)責(zé)神牛公司的職務(wù)便利，個人決定將吳桑公司支付神牛公司的服務(wù)費42萬元由厚緣公司收取。后王雪龍將上述厚緣公司收取的服務(wù)費用于個人套現(xiàn)、消費等。

　　另查明，王雪龍有自首、積極退贓等量刑情節(jié)。

　　上海市青浦區(qū)人民法院認(rèn)為，被告人王雪龍利用職務(wù)上的便利，挪用公款共計90萬元，數(shù)額較大，歸個人進(jìn)行營利活動，其行為已構(gòu)成挪用公款罪。王雪龍利用職務(wù)上的便利，侵吞公款100余萬元，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成貪污罪，應(yīng)數(shù)罪并罰。王雪龍犯罪以后自動投案，并如實供述其挪用公款的罪行，后又供述了貪污部分的基本事實，對挪用公款部分罪行可認(rèn)定為自首，依法可從輕處罰，對貪污部分也可從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第十二條第一款，第三百八十四條第一款，第三百八十二條第一款，第三百八十三條第一款第二項、第二款，第九十三條第二款，第六十七條第一款、第三款，第五十二條，第五十三條，第六十四條，第六十九條及《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條之規(guī)定，以挪用公款罪判處王雪龍有期徒刑二年；以貪污罪判處有期徒刑五年六個月，并處罰金人民幣五十萬元，決定執(zhí)行有期徒刑七年，并處罰金人民幣五十萬元。

　　一審宣判后，被告人王雪龍不服，向上海市第二中級人民法院提起上訴。

　　被告人王雪龍的主要上訴理由是：原判認(rèn)定其犯貪污罪的事實不清、證據(jù)不足。通陽公司、厚緣公司均屬于青浦區(qū)農(nóng)機(jī)站下屬的“小金庫”性質(zhì)企業(yè)，且其將絕大部分涉案款項用于青浦區(qū)農(nóng)機(jī)站日常開支等公務(wù)性支出，其行為不構(gòu)成貪污罪。即使構(gòu)成貪污罪，也應(yīng)將用于公務(wù)性支出的款項從貪污數(shù)額中扣除。

　　上海市第二中級人民法院經(jīng)審理后認(rèn)為，原判定罪及適用法律正確，量刑適當(dāng)，裁定駁回上訴，維持原判。