北京市第二中級(jí)人民法院

　　民事判決書

　　（2022）京02民終7638號(hào)

　　上訴人（原審被告）：中建一局集團(tuán)安裝工程有限公司，住所地北京市大興區(qū)黃村鎮(zhèn)康莊路。

　　法定代表人：盧皓，董事長(zhǎng)。

　　委托訴訟代理人：蔣藝璇，女，中建一局集團(tuán)安裝工程有限公司員工。

　　被上訴人（原審原告）：三河市和匯強(qiáng)建材銷售有限責(zé)任公司，住所地河北省三河市燕郊開發(fā)區(qū)京哈路北側(cè)、燕順路西側(cè)意華田園都市商住樓。

　　法定代表人：郭春環(huán)，執(zhí)行董事。

　　委托訴訟代理人：邊賽，北京市盈科律師事務(wù)所律師。

　　委托訴訟代理人：孫秋敏，北京市盈科律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。

　　被上訴人（原審第三人）：北京建工新型建材有限責(zé)任公司，住所地北京市豐臺(tái)區(qū)盧溝橋北路六號(hào)。

　　法定代表人：張登平，經(jīng)理。

　　委托訴訟代理人：盧謙，男，北京建工新型建材有限責(zé)任公司員工。

　　上訴人中建一局集團(tuán)安裝工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱中建一局安裝公司）因與被上訴人三河市和匯強(qiáng)建材銷售有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱和匯強(qiáng)公司）、被上訴人北京建工新型建材有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱北京建工公司)債權(quán)人代位權(quán)糾紛一案，不服北京市大興區(qū)人民法院（2021）京0115民初26803號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2022年7月8日立案后，依法適用第二審程序，由審判員獨(dú)任審理，于2022年7月28日公開開庭審理了本案。上訴人中建一局安裝公司的委托訴訟代理人蔣藝璇、被上訴人和匯強(qiáng)公司的委托訴訟代理人邊賽、被上訴人北京建工公司的委托訴訟代理人盧謙到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　中建一局安裝公司上訴請(qǐng)求：1.撤銷一審判決，依法改判中建一局安裝公司支付和匯強(qiáng)公司本金1 830 563.95元；2.二審訴訟費(fèi)由和匯強(qiáng)公司、北京建工公司承擔(dān)。事實(shí)和理由：一、資金風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)條款。根據(jù)中建一局安裝公司與北京建工公司簽訂《混凝土采購(gòu)專用合同》的8.7.1及8.7.2關(guān)于資金風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)條款之規(guī)定，中建一局安裝公司認(rèn)為，上述合同系雙方簽字蓋章，認(rèn)可合同內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同的效力。現(xiàn)建設(shè)單位尚未支付該進(jìn)度款，和匯強(qiáng)公司無權(quán)主張未付款的相應(yīng)利息。一審法院認(rèn)為中建一局安裝公司沒有及時(shí)主張債權(quán)系錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，中建一局安裝公司已提供建設(shè)單位簽字確認(rèn)產(chǎn)值文件，并出具建設(shè)單位北京桑德環(huán)境工程有限公司支付憑證，足以證明建設(shè)單位付款比例。合同中并未規(guī)定資金風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)適用前置條件系中建一局安裝公司需起訴建設(shè)單位，系一審法院對(duì)雙方合同約定作超出合同本身內(nèi)容的多余限制和解讀。二、北京建工公司未完成雙方合同約定結(jié)算事宜。合同規(guī)定北京建工公司應(yīng)當(dāng)提交完整的結(jié)算資料供中建一局安裝公司審核，但北京建工公司直至今日未提交完整結(jié)算資料，也沒有提供移交郵寄證據(jù)、或者是電子溝通證據(jù)，中建一局安裝公司未收到北京建工公司的結(jié)算資料，因此認(rèn)為，即便在業(yè)主付款充裕的情況下，也只能依照合同支付至75%。且質(zhì)保金也應(yīng)當(dāng)扣除至工程項(xiàng)目整體竣工后兩年，目前本案工程尚未竣工。基于上述原因，付款應(yīng)當(dāng)扣除至25%結(jié)算金額及質(zhì)保金5%。三、依據(jù)《混凝土采購(gòu)專用合同》7.2條約定，在業(yè)主工程款不到位時(shí)，北京建工公司同意中建一局安裝公司按照業(yè)主實(shí)際支付的中建一局安裝公司工程款比例來支付貨款，包括進(jìn)度款和結(jié)算款，不僅包括利息，也包括應(yīng)支付的本金。

　　和匯強(qiáng)公司辯稱，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，同意一審判決，請(qǐng)求駁回中建一局安裝公司的上訴請(qǐng)求，維持原判。理由如下：一、關(guān)于《混凝土采購(gòu)專用合同》8.7.2資金風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)答辯意見。《混凝土采購(gòu)專用合同》8.7.2約定在業(yè)主工程款不到位時(shí)，甲方按照業(yè)主實(shí)際支付給甲方的工程款比例支付貨款。該背靠背條款是將第三方履約的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給合同相對(duì)方，是在雙方合同地位不平等的情形下簽署的，本身就存在有違公平原則的問題。如中建一局安裝公司怠于行使對(duì)業(yè)主的債權(quán)將導(dǎo)致北京建工公司的款項(xiàng)永遠(yuǎn)無法追回，造成合同及交易僵局，也將對(duì)北京建工公司產(chǎn)生巨大資金壓力和不良影響。中建一局安裝公司提供的證據(jù)并不能證明其已經(jīng)積極（結(jié)算匯總表及業(yè)主的支付憑證系消極證據(jù)，僅能說明業(yè)主在與中建一局安裝公司進(jìn)行結(jié)算，而非中建一局安裝公司在積極催款）履行向業(yè)主的催款義務(wù)，中建一局安裝公司怠于促成付款條件的成就，應(yīng)視為付款條件已經(jīng)成就，應(yīng)足額向北京建工公司支付全部款項(xiàng)。此外，中建一局安裝公司提供的證據(jù)并不能證明業(yè)主的實(shí)際支付比例，其提供的結(jié)算匯總表中存在代業(yè)主支付費(fèi)用、疫情防控費(fèi)用等，該費(fèi)用不應(yīng)列為涉案項(xiàng)目的應(yīng)付費(fèi)用。業(yè)主應(yīng)付費(fèi)用應(yīng)根據(jù)中建一局安裝公司與其業(yè)主簽署的合同約定或合同約定的計(jì)算方式確定工程總價(jià)款。二、北京建工公司已經(jīng)與中建一局安裝公司完成了結(jié)算，中建一局安裝公司應(yīng)按照《分供月度預(yù)結(jié)算單》確認(rèn)的金額向北京建工公司支付貨款。1.因涉案項(xiàng)目非因北京建工公司的原因擱置處于長(zhǎng)期停工狀態(tài)，且目前仍無法復(fù)工。2019年8月份之后北京建工公司也未就該項(xiàng)目再向中建一局安裝公司供應(yīng)任何混凝土，北京建工公司已經(jīng)供應(yīng)的混凝土中建一局安裝公司認(rèn)可已經(jīng)全部使用完畢。2019年9月10日中建一局安裝公司出具的結(jié)算單是對(duì)之前供貨量的全部確認(rèn)，且該結(jié)算單在出具時(shí)雙方已經(jīng)對(duì)收貨單等進(jìn)行了審查與確認(rèn)，應(yīng)視為最終的結(jié)算單。中建一局安裝公司應(yīng)該按照該結(jié)算單向北京建工公司支付費(fèi)用。2.中建一局安裝公司所述的要求北京建工公司重新對(duì)賬并出具加蓋雙方公章的結(jié)算單無事實(shí)及合同依據(jù)。北京建工公司已經(jīng)根據(jù)雙方發(fā)生的收貨單等進(jìn)行對(duì)賬，并經(jīng)合同中中建一局安裝公司授權(quán)的負(fù)責(zé)人簽字確認(rèn)，中建一局安裝公司所述的結(jié)算流程與2019年9月10日已經(jīng)簽署的結(jié)算單并無實(shí)質(zhì)性差異，中建一局安裝公司無權(quán)以其內(nèi)部流程問題對(duì)抗北京建工公司已經(jīng)到期的債權(quán)。中建一局安裝公司與北京建工公司簽署的《混凝土采購(gòu)專用合同》附件五《履約訴權(quán)管理協(xié)議》中約定了中建一局安裝公司項(xiàng)目經(jīng)理王敏、商務(wù)經(jīng)理曹帥簽字的效力，明確“甲方其他任何人員的簽字均不作為甲方付款及結(jié)算的依據(jù)”。因此，根據(jù)上述約定也可以認(rèn)定中建一局安裝公司王敏、曹帥簽字的《分供月度預(yù)結(jié)算單》可以作為中建一局安裝公司與北京建工公司結(jié)算依據(jù)。3.中建一局安裝公司在二審開庭時(shí)明確認(rèn)可其對(duì)北京建工公司4 757 647.5元的債務(wù)，并明確表明按照業(yè)主向其支付比例（42.68%）應(yīng)向北京建工公司付款        2 030 563.95元，扣除已付的200 000元，剩余應(yīng)付1 830 563.95元。經(jīng)和匯強(qiáng)公司與北京建工公司溝通，北京建工公司稱其已經(jīng)通過律師函、電話等積極向中建一局安裝公司催款，但中建一局安裝公司一直未支付相應(yīng)的混凝土貨款，且北京建工公司與中建一局安裝公司溝通過程中，從未向北京建工公司說明不支付混凝土貨款的原因系未辦理最終結(jié)算，也從未要求北京建工公司與其辦理最終結(jié)算，對(duì)應(yīng)付混凝土貨款4 757 647.5元也一直予以認(rèn)可。因此，北京建工公司也有理由認(rèn)為雙方最后簽署的《分供月度預(yù)結(jié)算單》即為最終結(jié)算依據(jù)。

　　北京建工公司辯稱，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，同意一審判決，請(qǐng)求駁回中建一局安裝公司的上訴請(qǐng)求，維持原判。

　　和匯強(qiáng)公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1.判決中建一局安裝公司向和匯強(qiáng)公司支付貨款3 739 959.2元及運(yùn)輸款931 689.8元；2.判決中建一局安裝公司向和匯強(qiáng)公司支付逾期付款的違約金  140 149.47元（以4 671 649元為基數(shù)按照3%計(jì)算）；3.判決中建一局安裝公司向和匯強(qiáng)公司支付行使代位權(quán)的必要費(fèi)用律師費(fèi)30 000元；4.訴訟費(fèi)用由中建一局安裝公司負(fù)擔(dān)。

　　一審法院認(rèn)定事實(shí)：

　　一、關(guān)于北京建工公司對(duì)中建一局安裝公司享有的債權(quán)一節(jié)。

　　2019年5月29日，中建一局安裝公司（以下簡(jiǎn)稱甲方）與北京建工公司（以下簡(jiǎn)稱乙方）簽署了《混凝土采購(gòu)專用合同》，約定甲方委托乙方負(fù)責(zé)為北京市五里坨污水處理廠升級(jí)改擴(kuò)建項(xiàng)目一期、二期建安工程提供商品混凝土，其中第四條約定暫合同總價(jià)7 277 338.10元，7.1條約定混凝土供應(yīng)量的結(jié)算計(jì)量方式：乙方每月25號(hào)前將供貨數(shù)量匯總后報(bào)甲方項(xiàng)目經(jīng)理簽字確認(rèn)，作為雙方結(jié)算的依據(jù)。甲方對(duì)供貨數(shù)量不定期進(jìn)行抽查，對(duì)抽查核減數(shù)量，經(jīng)雙方確認(rèn)后，結(jié)算時(shí)在總量中核減，8.2.1條約定貨款支付時(shí)間：按月支付乙方供貨混凝土量達(dá)到10 000立方以后，乙方于25日向甲方提交工程款申請(qǐng)資料，經(jīng)甲方審核批準(zhǔn)后，于次月25日支付乙方完成量的75%，在供應(yīng)完成并結(jié)算后2個(gè)月內(nèi)支付至結(jié)算金額的95%，留取5%的質(zhì)保金在質(zhì)保期（工程項(xiàng)目整體竣工后兩年）到期后30天內(nèi)乙方提出申請(qǐng)，一次性無息支付。8.7.1條約定鑒于目前建筑市場(chǎng)狀況，甲方不能保證業(yè)主的資金能按照合同約定足額到位，乙方承諾有能力與甲方共擔(dān)此風(fēng)險(xiǎn)，在甲方未按時(shí)收到業(yè)主相應(yīng)比例工程款情況下，乙方表示理解與寬容。8.7.2條約定在業(yè)主工程款（包括進(jìn)度款、最終結(jié)算款）不到位時(shí)，乙方同意甲方按業(yè)主實(shí)際支付給甲方的工程款比例來支付其貨款（包括進(jìn)度款、最終結(jié)算款），乙方不向甲方主張違約責(zé)任，包括但不限于：甲方緩付、遲付本合同項(xiàng)下貨款時(shí)，乙方任何情況下均不計(jì)取利息，亦不向甲方主張違約金及賠償金；不以緩付、遲付的貨款為由延遲或停止供貨；不以緩付、遲付的工程款為由懈怠配合甲方辦理工程竣工、結(jié)算，9.1.3條約定分包商、分供商進(jìn)場(chǎng)后15個(gè)工作日內(nèi)，必須簽署甲方提供的《履約授權(quán)管理協(xié)議》《項(xiàng)目有權(quán)簽字人授權(quán)書》《合同相對(duì)方項(xiàng)目部有權(quán)簽字人授權(quán)書》，甲方向乙方出具《項(xiàng)目部公章印模》乙方應(yīng)簽字并蓋章。10.1條約定如乙方未能按照本合同規(guī)定的期限或在接到甲方供應(yīng)計(jì)劃并確認(rèn)供貨的兩天時(shí)間內(nèi)向甲方交貨，乙方應(yīng)向甲方承擔(dān)如下違約責(zé)任。每延遲一天，向甲方支付當(dāng)批次價(jià)款10%的違約金，乙方還須承擔(dān)由于乙方違約給甲方造成的所有損失。（不可抗力因素與甲方原因?qū)е卵舆t的除外）。10.2條約定乙方所提供的貨物在數(shù)量、質(zhì)量、規(guī)格及原產(chǎn)廠方面不符合本合同的規(guī)定，乙方應(yīng)在自收到甲方書面通知之日起的合理期限內(nèi)采用最快的運(yùn)輸方式自負(fù)一切費(fèi)用及風(fēng)險(xiǎn)，補(bǔ)足數(shù)量不足的部分或更換質(zhì)量、規(guī)格、原產(chǎn)廠不符的部分。有爭(zhēng)議的標(biāo)的物可由甲方暫行留存，或由雙方共同委派或指定部門（個(gè)人）保管，同時(shí)提請(qǐng)政府有關(guān)部門處理解決。期間的保管費(fèi)用與鑒定費(fèi)用由責(zé)任方承擔(dān)。10.3條約定貨物不符合甲方的批次、順序及配套要求，甲方將不會(huì)按合同約定的支付條件付款。10.4條約定乙方供貨產(chǎn)品質(zhì)量未達(dá)到合同約定要求，乙方向甲方支付的違約金為不合格產(chǎn)品總價(jià)的10% ，乙方還須承擔(dān)由于乙方違約給甲方造成的所有損失。10.5條約定如果乙方產(chǎn)品供應(yīng)質(zhì)量、規(guī)格、數(shù)量不符合合同約定又未能在合同約定時(shí)間內(nèi)進(jìn)行更換，每發(fā)生一次，乙方向甲方支付5000元的違約金......14.1.1條約定甲乙雙方明確約定，對(duì)于在本合同項(xiàng)下產(chǎn)生的或與本合同相關(guān)的事宜產(chǎn)生的乙方對(duì)甲方擁有的債權(quán)，乙方承諾不得將其轉(zhuǎn)讓給第三方，除非經(jīng)過甲方的書面同意后方可轉(zhuǎn)讓，否則甲方有權(quán)拒絕向第三方支付。14.1.2條約定 除非得到對(duì)方書面同意，任何一方不應(yīng)將合同的全部或任何部分、或合同中及根據(jù)合同所具有的任何利益或權(quán)益轉(zhuǎn)讓他人，也不得將合同用于抵押、質(zhì)押、留置或擔(dān)保。15.1條約定本合同約定合同標(biāo)的產(chǎn)品的質(zhì)保期為2年，自工程竣工之日起計(jì)算。保修期保修費(fèi)用為：合同結(jié)算總價(jià)的5%。20.1條約定如本條約定的內(nèi)容與本合同以上條款不一致的，以本條約定為準(zhǔn)。20.2條約定工程施工完畢30日內(nèi)，乙方向甲方遞交完整的結(jié)算資料，甲方在收到結(jié)算資料后，60天內(nèi)進(jìn)行核實(shí)，給予確認(rèn)并辦理結(jié)算手續(xù)。

　　另，雙方《履約授權(quán)管理協(xié)議》約定：為使甲乙雙方更有效地履行合同，雙方特此約定：由甲方發(fā)出的、超出乙方承包范圍外的指令，無論何種形式（包括但不僅限于往來函件、會(huì)議紀(jì)要、洽商變更、簽證等），凡涉及合同價(jià)款變動(dòng)的，必須經(jīng)發(fā)包方的項(xiàng)目經(jīng)理王敏、商務(wù)經(jīng)理曹帥簽字確認(rèn)。甲方項(xiàng)目部其他任何人員的任何形式的簽字僅作為對(duì)該事件發(fā)生的證明，不作為甲方付款及結(jié)算的依據(jù)。乙方貨物進(jìn)場(chǎng)需經(jīng)甲方人員驗(yàn)收并簽收收貨憑據(jù)，無論何種形式的收貨憑據(jù)（包括但不僅限于收貨單、供貨小票、月度統(tǒng)計(jì)單或其他數(shù)量統(tǒng)計(jì)文件等）僅作為甲方收到乙方所供應(yīng)貨物的數(shù)量、型號(hào)、規(guī)格等的證明，而不作為甲方付款及結(jié)算的依據(jù)，無論該收貨憑據(jù)上是否載有單價(jià)或合價(jià)或合計(jì)等涉及價(jià)款的內(nèi)容。供應(yīng)過程中雙方不辦理任何形式的結(jié)算，待供貨全部結(jié)束后，最終結(jié)算以合同約定的計(jì)算量為準(zhǔn)。收貨單、供貨小票、月度統(tǒng)計(jì)單或其他隨車數(shù)量統(tǒng)計(jì)文件中的任何帶有“結(jié)算”字眼的憑證均不代表雙方的階段及最終結(jié)算。本協(xié)議作為雙方《北京市五里坨污水處理廠升級(jí)改擴(kuò)建項(xiàng)目一期、二期建安工程商品混凝土采購(gòu)合同》的補(bǔ)充協(xié)議限與該合同具有同等法律效力。

　　中建一局安裝公司與北京建工公司先后簽署了2018年10月19日至2019年1月15日期間對(duì)賬單，金額為1 723 977.5元，2019年1月22日至2019年4月16日期間對(duì)賬單，金額為      455 960元，2019年4月25日至2019年7月11日期間的對(duì)賬單，金額為2 366 855元，2019年7月31日至2019年8月5日期間對(duì)賬單，金額為210 855元，對(duì)賬單均加蓋了中建一局安裝公司項(xiàng)目部印章。

　　2019年9月10日，中建一局安裝公司與北京建工公司簽署了《分供月度預(yù)結(jié)算單》，載明供貨額為4 757 647.5元。《分供月度預(yù)結(jié)算單》加蓋了北京建工公司結(jié)算專用章、有合同履行代表盧謙簽字，有中建一局安裝公司項(xiàng)目部審核人王敏簽字、項(xiàng)目部審批人曹帥簽字。

　　根據(jù)中建一局安裝公司陳述稱北京市五里坨污水處理廠升級(jí)改擴(kuò)建項(xiàng)目一期、二期建安工程未完工驗(yàn)收，項(xiàng)目已于2019年年底停工，北京建工公司認(rèn)可上述事實(shí)。截至本案一審審理期間案涉工程未恢復(fù)施工。

　　中建一局安裝公司提交了其與北京桑德環(huán)境工程有限公司于2021年4月28日簽署的《費(fèi)用匯總表》，載明工程結(jié)算額為2835萬元、索賠372萬元，管理費(fèi)184萬元、利息188萬元，款項(xiàng)總計(jì)3207萬元；另其提交了北京桑德環(huán)境工程有限公司的付款回單，主張北京桑德環(huán)境工程有限公司共計(jì)付款13 689 885.58元，付款比例是42.68%。

　　二、關(guān)于和匯強(qiáng)公司對(duì)北京建工公司享有的債權(quán)一節(jié)。

　　2019年11月8日，和匯強(qiáng)公司（乙方）與北京建工公司（甲方）簽署了一份《礦粉采購(gòu)合同》，約定甲方向乙方購(gòu)買三河天龍新型建材有限公司生產(chǎn)的S95級(jí)礦粉，價(jià)款為2 800 000元。第6 .1.1條約定：甲、乙雙方于每月5日根據(jù)甲方上月實(shí)際收到的礦粉數(shù)量對(duì)乙方上月的供應(yīng)量和貨款金額進(jìn)行過程對(duì)帳并簽署《過程對(duì)賬單》。6.1.2結(jié)算時(shí)間：中建一局安裝工程有限公司與甲方就北京市五里坨污水處理廠實(shí)際改擴(kuò)建項(xiàng)目一期、二七建安工程混凝土結(jié)算手續(xù)辦理完成30日內(nèi)，甲方與乙方辦理本合同項(xiàng)下的礦粉結(jié)算手續(xù)。結(jié)算單應(yīng)當(dāng)加蓋甲乙雙方公司結(jié)算專用章或公章并簽字確認(rèn)，僅有甲方工作人員簽字的結(jié)算單對(duì)甲方不產(chǎn)生法律效力。6.2.2條約定付款依據(jù)：經(jīng)甲方確認(rèn)的有效結(jié)算單作為唯一付款依據(jù)，雙方過程中的對(duì)賬單據(jù)不作為付款依據(jù)。6.2.3條約定付款時(shí)間：辦理結(jié)算后，甲方根據(jù)自身回款金額向乙方支付貨款，甲方每月支付乙方的貨款金額不超過雙方結(jié)算金額的 50%，剩余款項(xiàng)甲方將自結(jié)算手續(xù)辦理完畢之日起12個(gè)月內(nèi)付清。能給對(duì)方造成的損失。8.2乙方遲延交付貨物的，每遲延一日按合同總價(jià)款的萬分之三向甲方支付違約金；逾期交付超過5日的，甲方有權(quán)解除合同，乙方應(yīng)當(dāng)按合同總價(jià)的1%向甲方支付違約金。因此造成的損失超過違約金的部分，乙方應(yīng)當(dāng)賠償。8.10條約定甲方逾期支付貨款的，自應(yīng)付價(jià)款之日起按中國(guó)人民銀行活期存款利率向乙方支付所欠價(jià)款的利息。違約金及相關(guān)損失最高不超過未付價(jià)款的3%。

　　2021年1月1日，和匯強(qiáng)公司與北京建工公司簽署了《對(duì)賬單》，載明供貨總金額為3 739 959.2元。

　　三、關(guān)于三河市東明車隊(duì)對(duì)北京建工公司享有的債權(quán)一節(jié)。

　　年11月8日，北京建工公司（甲方）與三河市東明車隊(duì)（乙方）簽署了一份《礦粉運(yùn)輸合同》，約定三河市東明車隊(duì)為北京建工公司運(yùn)輸?shù)V粉，第5.2條約定甲方與中建一局集團(tuán)安裝工程有限公司就北京市五里坨污水處理廠升級(jí)改擴(kuò)建項(xiàng)目一期、二期建安工程項(xiàng)目混凝土結(jié)算手續(xù)辦理完畢30日內(nèi)乙方向甲方提出最終結(jié)算申請(qǐng)，甲方依據(jù)雙方每月過程結(jié)算金額進(jìn)行確認(rèn)。作為付款依據(jù)的最終結(jié)算單應(yīng)當(dāng)加蓋甲乙雙方公司結(jié)算專用章或公章并簽字確認(rèn)，甲方對(duì)僅有乙方人員簽字的結(jié)算單不予認(rèn)可。雙方未辦理結(jié)算手續(xù)，甲方有權(quán)拒絕支付乙方運(yùn)輸費(fèi)。5.3甲方以經(jīng)甲方確認(rèn)的最終結(jié)算單作為唯一付款依據(jù)，過程中結(jié)算不作為結(jié)算依據(jù)。第五條約定：以中建一局集團(tuán)安裝工程有限公司承建的北京市五里坨污水處理廠升級(jí)改擴(kuò)建項(xiàng)目一期、二期建安工程混凝土買賣合同砼款進(jìn)行折抵。

　　2021年1月1日，北京建工公司與三河市東明車隊(duì)簽署了《對(duì)賬單》，載明金額為931 689.8元。

　　四、關(guān)于三河市東明車隊(duì)向和匯強(qiáng)公司轉(zhuǎn)讓享有的對(duì)北京建工公司的債權(quán)一節(jié)。

　　2021年9月15日，三河市東明車隊(duì)（甲方）向和匯強(qiáng)公司（乙方）簽署了《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定甲方同意將北京建工新型建材有限責(zé)任公司欠甲方的運(yùn)輸費(fèi) 931 689.8元轉(zhuǎn)讓到乙方名下。

　　同日，北京建工公司在債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知上蓋章并簽字載明同意三河市東明車隊(duì)將對(duì)其享有的931 689.8元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給和匯強(qiáng)公司。

　　一審法院認(rèn)為，根據(jù)涉案證據(jù)及北京建工公司的自認(rèn)，可以認(rèn)定北京建工公司欠付和匯強(qiáng)公司礦粉貨款3 739 959.20元及運(yùn)輸費(fèi)債務(wù)931 689.8元，上述欠款共計(jì)4 671 649元。根據(jù)中建一局安裝公司簽署的《分供月度預(yù)結(jié)算單》載明的貨款4 757 647.5元及一審?fù)徶挟?dāng)事人的自認(rèn)，扣除已經(jīng)支付的200 000元，可以認(rèn)定中建一局安裝公司欠付北京建工公司截至2019年8月5日的混凝土貨款4 557 647.5元。《中華人民共和國(guó)民法典》第五百三十五條規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其債權(quán)或者與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，影響債權(quán)人的到期債權(quán)實(shí)現(xiàn)的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人對(duì)相對(duì)人的權(quán)利，但是該權(quán)利專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的到期債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。相對(duì)人對(duì)債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。

　　本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)之一為北京建工公司是否怠于行使其對(duì)中建一局安裝公司享有的債權(quán)。中建一局安裝公司抗辯稱雙方簽署的《分供月度預(yù)結(jié)算單》載明的貨款4 757 647.5元并非最終結(jié)算，雙方未辦理最終結(jié)算，結(jié)合本案具體情況分析，雖然雙方約定“無論何種形式的收貨憑據(jù)（包括但不僅限于收貨單、供貨小票、月度統(tǒng)計(jì)單或其他數(shù)量統(tǒng)計(jì)文件等） 僅作為甲方收到乙方所供應(yīng)貨物的數(shù)量、型號(hào)、規(guī)格等的證明，而不作為甲方付款及結(jié)算的依據(jù)，無論該收貨憑據(jù)上是否載有單價(jià)或合價(jià)或合計(jì)等涉及價(jià)款的內(nèi)容。供應(yīng)過程中雙方不辦理任何形式的結(jié)算，待供貨全部結(jié)束后，最終結(jié)算以合同約定的計(jì)算量為準(zhǔn)。收貨單、供貨小票、月度統(tǒng)計(jì)單或其他隨車數(shù)量統(tǒng)計(jì)文件中的任何帶有‘結(jié)算’字眼的憑證均不代表雙方的階段及最終結(jié)算。”但北京建工公司的最后一次供貨日期為2019年8月5日，供貨過程中雙方簽署了四次階段供貨供貨對(duì)賬單，后匯總簽署了《分供月度預(yù)結(jié)算單》，該金額雖并非合同約定原供貨金額，但案涉工程于2019年年底已停工，距今兩年多且尚未有恢復(fù)建設(shè)的確切日期，鑒于上述情況，中建一局安裝公司應(yīng)按照《分供月度預(yù)結(jié)算單》付款；就中建一局安裝公司抗辯稱按照業(yè)主付款比例付款的意見，雙方雖約定“在業(yè)主工程款（包括進(jìn)度款、最終結(jié)算款）不到位時(shí)，乙方同意甲方按業(yè)主實(shí)際支付給甲方的工程款比例來支付其貨款（包括進(jìn)度款、最終結(jié)算款）,乙方不向甲方主張違約責(zé)任”，但案涉工程于2019年年底已停工，北京桑德環(huán)境工程有限公司于2021年4月向中建一局安裝公司出具結(jié)算單后未付款，中建一局安裝公司未及時(shí)主張其債權(quán)，其據(jù)此抗辯拒不向北京建工公司付款的意見一審法院不予采納。綜上，中建一局安裝公司欠付北京建工公司的貨款    4 557 647.5元應(yīng)予以支付，但北京建工公司未通過訴訟方式或其他方式積極行使債權(quán)，其構(gòu)成怠于行使債權(quán)。

　　本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)之二為和匯強(qiáng)公司對(duì)北京建工公司享有的債權(quán)是否到期。第一，和匯強(qiáng)公司享有的礦粉3 739 959.2元債權(quán)約定的付款條件為“辦理結(jié)算后，甲方根據(jù)自身回款金額向乙方支付貨款，甲方每月支付乙方的貨款金額不超過雙方結(jié)算金額的 50%，剩余款項(xiàng)甲方將自結(jié)算手續(xù)辦理完畢之日起12個(gè)月內(nèi)付清。”2021年1月1日，和匯強(qiáng)公司與北京建工公司簽署了《對(duì)賬單》，按照約定，北京建工公司應(yīng)于2022年1月1日前付清欠款，和匯強(qiáng)公司享有的該筆債權(quán)已經(jīng)到期；第二，就和匯強(qiáng)公司受讓的  931 689.8元運(yùn)輸費(fèi)債權(quán)，原債權(quán)人三河市東明車隊(duì)與北京建工公司未約定付款時(shí)間，雙方約定的付款方式為“以中建一局安裝公司承建的北京市五里坨污水處理廠升級(jí)改擴(kuò)建項(xiàng)目一期、二期建安工程混凝土買賣合同砼款進(jìn)行折抵”，和匯強(qiáng)公司、北京建工公司解釋該約定意思為“北京建工公司收到中建一局安裝公司的付款后向債權(quán)人付款”但該條款對(duì)于北京建工公司收到中建一局安裝公司的付款的期間沒有明確，涉案工程停工已兩年多，北京建工公司未及時(shí)行使債權(quán)，其應(yīng)當(dāng)在債權(quán)人主張時(shí)及時(shí)履行，故該債權(quán)應(yīng)視為亦已到期。綜上，北京建工公司欠付和匯強(qiáng)公司礦粉貨款3 739 959.2元及運(yùn)輸費(fèi)債務(wù)931 689.8元已到期。

　　綜上分析，和匯強(qiáng)公司有權(quán)向中建一局安裝公司行使債權(quán)代位權(quán)，但其對(duì)北京建工公司享有的債權(quán)為礦粉貨款3 739 959.2元及運(yùn)輸費(fèi)931 689.8元，超出了中建一局安裝公司欠付北京建工公司的貨款4 557 647.5元范圍。經(jīng)一審法院詢問，和匯強(qiáng)公司明確稱要求實(shí)現(xiàn)債權(quán)的范圍為礦粉貨款3 739 959.2元及運(yùn)輸費(fèi)817 688.3元，一審法院予以確認(rèn)。

　　就和匯強(qiáng)公司主張違約責(zé)任的訴訟請(qǐng)求，其合同依據(jù)為和匯強(qiáng)公司與北京建工公司之間約定的違約責(zé)任條款，北京建工公司與中建一局安裝公司之間訂立的合同未約定遲延付款違約責(zé)任，其主張超出了北京建工公司對(duì)中建一局安裝公司的債權(quán)范圍，一審法院不予支持。

　　就和匯強(qiáng)公司向中建一局安裝公司主張律師費(fèi)的訴訟請(qǐng)求，債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)，故其要求中建一局安裝公司承擔(dān)律師費(fèi)缺乏法律依據(jù)，一審法院不予支持。

　　據(jù)此，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》第五百三十五條、第五百三十七條、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民法典>時(shí)間效力的若干規(guī)定》之規(guī)定，判決：一、中建一局集團(tuán)安裝工程有限公司于判決生效后十日內(nèi)向三河市和匯強(qiáng)建材銷售有限責(zé)任公司支付4 557 647.5元，三河市和匯強(qiáng)建材銷售有限責(zé)任公司對(duì)北京建工新型建材有限責(zé)任公司享有的相應(yīng)數(shù)額債權(quán)、北京建工新型建材有限責(zé)任公司對(duì)中建一局集團(tuán)安裝工程有限公司享有的相應(yīng)數(shù)額債權(quán)消滅；二、駁回三河市和匯強(qiáng)建材銷售有限責(zé)任公司的其他訴訟請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百六十條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

　　本院二審期間，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。本院對(duì)一審法院查明的事實(shí)予以確認(rèn)。

　　本院認(rèn)為，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：中建一局安裝公司是否應(yīng)向和匯強(qiáng)公司支付4 557 647.5元。本案中，和匯強(qiáng)公司對(duì)北京建工公司享有到期債權(quán)4 671 649元，中建一局安裝公司欠付北京建工公司貨款4 557 647.5元，和匯強(qiáng)公司提起債權(quán)人代位權(quán)之訴，向中建一局安裝公司代位主張北京建工公司對(duì)中建一局安裝公司享有的債權(quán)。中建一局安裝公司上訴稱，根據(jù)其與北京建工公司簽訂的《混凝土采購(gòu)專用合同》第8.7.1條和8.7.2條關(guān)于資金風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)條款的約定，由于建設(shè)單位北京桑德環(huán)境工程有限公司尚未支付其余進(jìn)度款，故北京建工公司無權(quán)主張未付款金額；且由于工程項(xiàng)目尚未竣工結(jié)算，根據(jù)合同約定，即便北京桑德環(huán)境工程有限公司付款充裕，中建一局安裝公司也只應(yīng)支付至合同的75%價(jià)款。

　　對(duì)此，本院認(rèn)為，中建一局安裝公司和北京建工公司于2019年9月10日簽署了《分供月度預(yù)結(jié)算單》后，雙方再無其他供貨和合作行為；而涉案工程于2019年底已經(jīng)停工，至今兩年多的時(shí)間尚未恢復(fù)施工，已經(jīng)超過了合同約定的兩年質(zhì)保期，且未有恢復(fù)建設(shè)的確切日期，在此情況下，一審法院認(rèn)為中建一局安裝公司應(yīng)按照《分供月度預(yù)結(jié)算單》付款，并無不當(dāng)，本院予以維持。此外，中建一局安裝公司與北京桑德環(huán)境工程公司于2021年4月28日簽署了《費(fèi)用匯總表》，后北京桑德環(huán)境工程公司尚有未付款，中建一局安裝公司并未提交證據(jù)顯示其積極主張了權(quán)利。此時(shí)中建一局安裝公司以北京桑德環(huán)境工程公司未向其支付全部進(jìn)度款為由，對(duì)北京建工公司進(jìn)行抗辯，要求北京建工公司與其共擔(dān)未付款風(fēng)險(xiǎn)，有失公平，故該抗辯意見本院不予采納。綜上，中建一局安裝公司欠付北京建工公司貨款4 557 647.5元應(yīng)予支付，該貨款金額未超出和匯強(qiáng)公司對(duì)北京建工公司享有的債權(quán)金額，故中建一局安裝公司應(yīng)向和匯強(qiáng)公司支付4 557 647.5元。

　　綜上所述，中建一局安裝公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十七條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決：

　　駁回上訴，維持原判。

　　二審案件受理費(fèi)23 045元，由中建一局集團(tuán)安裝工程有限公司負(fù)擔(dān)。

　　本判決為終審判決。

　　審判員    潘偉

　　二○二二 年 八 月 三十 日

　　法官助理    趙桐

　　書記員    王子元