為依法懲治非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資犯罪活動，維護國家金融管理秩序，保護公民、法人和其他組織合法權益，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部于1月30日聯合召開新聞發布會，發布《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》。會上，最高人民法院刑三庭有關負責人就審理非法集資刑事案件相關問題回答了記者的提問。

　　問：就司法實踐看，辦理非法集資刑事案件最大的難點是什么，對涉案財物追繳處置有哪些方式？

　　答：非法集資刑事案件往往集資參與人數量眾多，非法吸收的資金數額巨大，多數案件是因資金鏈斷裂后才案發，追贓挽損難度極大。實踐中最大的難點是涉案財物追繳和資產處置問題。根據刑法的規定，犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠；對被害人的合法財產，應當及時返還?！皟筛咭徊俊薄蛾P于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》《關于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》對涉案財物的追繳和處置問題作了明確規定。

　　一是明確追繳或者責令退賠的范圍。向社會公眾吸收的資金屬于違法所得，應當予以追繳或者責令退賠。對審判時尚未追繳到案或者尚未足額退賠的違法所得，人民法院應當判決繼續追繳或者責令退賠。

　　二是明確了涉案財物的處置方式。對于查封、扣押、凍結的涉案財物，一般在訴訟終結后，返還集資參與人。涉案財物不足全部返還的，按照集資參與人的集資額比例返還。對于分別處理的跨區域非法集資刑事案件，按照統一制定的方案處置涉案財物。退賠集資參與人的損失一般優先于其他民事債務以及罰金、沒收財產的執行。

　　三是明確了追繳處置涉案財物的工作機制。人民法院對涉案財物依法作出判決后，有關地方和部門應當在處置非法集資職能部門統籌協調下，切實履行協作義務，綜合運用多種手段，做好涉案財物清運、財產變現、資金歸集、資金清退等工作，確保最大限度追贓挽損，最大限度減少實際損失。

　　問：在辦理非法集資刑事案件中如何貫徹寬嚴相濟刑事政策？

　　答：寬嚴相濟是一項基本刑事政策。在《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》《最高人民法院 最高人民檢察院 公安部關于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》的相關規定中均體現了寬嚴相濟的政策精神，這次制定出臺的《最高人民法院 最高人民檢察院 公安部關于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》進一步明確了寬嚴相濟刑事政策把握問題。在辦理非法集資刑事案件中，主要從以下幾方面貫徹寬嚴相濟政策精神：一是嚴格把握定罪處罰的法律要件，防止將經濟糾紛作為經濟犯罪處理。對于非法吸收公眾存款，主要用于正常的生產經營活動，能夠及時清退所吸收資金的，可以免予刑事處罰；情節顯著輕微的，不作為犯罪處理。二是按照區別對待的原則，對涉案人員分類處理。重點懲處非法集資犯罪活動的組織者、領導者和管理人員，包括單位犯罪中的上級單位（總公司、母公司）的核心層、管理層和骨干人員，下屬單位（分公司、子公司）的管理層和骨干人員，以及其他發揮主要作用的人員。對于參與非法集資的普通業務人員，一般不作為直接責任人員追究刑事責任。三是切實貫徹認罪認罰從寬制度，最大限度地體現政策精神。對于涉案人員積極配合調查、主動退贓退賠、真誠認罪悔罪的，可以依法從輕處罰；其中情節輕微的，可以免除處罰；情節顯著輕微、危害不大的，不作為犯罪處理。

　　問：《解釋》是如何規定單位犯罪的定罪量刑標準的？（來源：人民法院報 記者：喬文心）

　　答：根據刑法第二百三十一條的規定，單位可以成為非法經營罪的主體。近年來，地下錢莊的組織模式呈多樣化，既可以是自然人犯罪，也可以是單位犯罪。為加大對地下錢莊單位犯罪的懲治力度，《解釋》第九條明確了單位非法從事資金支付結算業務、非法買賣外匯的，適用自然人犯罪的定罪量刑標準，對于單位實施《解釋》第一條、第二條規定的非法從事資金支付結算業務、非法買賣外匯行為，依照本解釋規定的定罪量刑標準，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員定罪處罰。

　　問：《解釋》規定了哪些主要內容？

　　答：《解釋》共12條，主要內容包括：

　　一是非法從事資金支付結算業務、非法買賣外匯的認定標準，以及“情節嚴重”“情節特別嚴重”的認定標準，

　　二是非法經營罪、洗錢罪、幫助恐怖活動罪的競合處罰原則，

　　三是非法經營數額、違法所得數額的認定標準、處罰原則及判處罰金的標準，

　　四是單位犯罪的定罪量刑標準，

　　五是從寬處罰的認定條件和標準，

　　六是非法從事資金支付結算業務、非法買賣外匯刑事案件犯罪地的認定，

　　七是《解釋》的時間效力。

　　《解釋》就認定非法從事資金支付結算業務是如何規定的？

　　答：根據中國人民銀行《支付結算辦法》的規定，支付結算是指單位、個人在社會經濟活動中使用票據、信用卡和匯兌、托收承付、委托收款等結算方式進行貨幣給付及其資金清算的行為。銀行是支付結算和資金清算的中介機構。未經中國人民銀行批準的非銀行金融機構和其他單位不得作為中介機構經營支付結算業務，但法律、行政法規另有規定的除外。

　　國務院《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》規定，未經中國人民銀行依法批準，任何單位和個人不得擅自設立金融機構或者擅自從事金融業務活動?！缎谭ㄐ拚福ㄆ撸穼π谭ǖ诙俣鍡l規定的非法經營罪作了進一步完善，規定非法從事資金支付結算業務，擾亂市場秩序，情節嚴重的，應認定為非法經營罪。

　　近年來，隨著互聯網金融的迅猛發展，支付結算方式發生很大變化，由于刑法沒有明確資金支付結算的具體情形，司法實踐中對非法從事資金支付結算業務的認定存在爭議。從近年查處的涉地下錢莊犯罪案件看，非法從事資金支付結算業務，主要是不法分子通過設立空殼公司，采取網銀轉賬等方式協助他人將對公賬戶非法轉移到對私賬戶、套取現金等進行非法支付結算。

　　結合司法實際和有關案例，《解釋》規定了三種屬于“非法從事資金支付結算業務”的情形：

　　第一種是虛構支付結算情形，即使用受理終端或者網絡支付接口等方法，以虛構交易、虛開價格、交易退款等非法方式向指定付款方支付貨幣資金的；

　　第二種是公轉私、套取現金情形，即非法為他人提供單位銀行結算賬戶套現或者單位銀行結算賬戶轉個人賬戶服務的；

　　第三種是支票套現情形，俗稱“支票串現金”，即非法為他人提供支票套現服務。

　　此外，第四項兜底項規定了其他非法從事資金支付結算業務的情形，以適應支付結算方式不斷變化的需要。

　　問：《解釋》就認定非法買賣外匯是如何規定的？

　　答：我國對外匯實行強制管理制度，任何組織、個人在我國境內從事外匯買賣、結匯業務，必須獲得國家外匯管理部門的許可并在指定場所進行。根據全國人大常委會《關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》的規定，在國家規定的交易場所以外買賣外匯，擾亂市場秩序，情節嚴重的，以非法經營定罪處罰。根據《中華人民共和國外匯管理條例》的規定，非法買賣外匯主要包括倒買倒賣外匯、變相買賣外匯等情形。

　　實踐中，地下錢莊非法買賣外匯主要有較為傳統的以境內直接交易形式實施的倒買倒賣外匯行為和當前常見的以境內外“對敲”方式進行資金跨國（境）兌付的變相買賣外匯行為。倒買倒賣外匯，是指不法分子在國內外匯黑市進行低買高賣，從中賺取匯率差價。此類錢莊俗稱為“換匯黃?！?。變相買賣外匯，是指在形式上進行的不是人民幣和外匯之間的直接買賣，而采取以外匯償還人民幣或以人民幣償還外匯、以外匯和人民幣互換實現貨幣價值轉換的行為。

　　資金跨國（境）兌付是一種典型的變相買賣外匯行為?？鐕ň常﹥陡缎偷叵洛X莊，不法分子與境外人員、企業、機構相勾結，或利用開立在境外的銀行賬戶，協助他人進行跨境匯款、轉移資金活動。這類地下錢莊又被稱為“對敲型”地下錢莊，即資金在境內外實行單向循環，沒有發生物理流動，通常以對賬的形式來實現“兩地平衡”。

　　現在多數地下錢莊的主要業務是資金跨國（境）兌付，導致巨額資本外流，社會危害性巨大，屬重點打擊對象。據此，《解釋》規定實施倒買倒賣外匯或者變相買賣外匯等非法買賣外匯行為，擾亂金融市場秩序，情節嚴重的，以非法經營罪定罪處罰。

　　問：《解釋》是如何規定非法從事資金支付結算業務、非法買賣外匯“情節嚴重”“情節特別嚴重”的定罪量刑標準的？

　　答：1998年9月1日《最高人民法院關于審理騙購外匯、非法買賣外匯刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第三條規定，非法買賣外匯二十萬美元（根據當時人民幣對美元的匯率計算，約相當于二百萬元人民幣）以上的，或者違法所得五萬元人民幣以上的，屬于“情節嚴重”。2010年5月7日《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定（二）》第七十九條規定，非法從事資金支付結算業務，數額在二百萬元以上的，或者違法所得數額在五萬元以上的，應以非法經營罪立案追訴。

　　根據我國經濟社會發展狀況，結合司法實踐和案例數據，《解釋》對數額認定標準作了適當調整，規定非法經營數額在五百萬元以上的，或者違法所得數額在十萬元以上的，應當認定為“情節嚴重”。同時考慮從嚴打擊涉地下錢莊犯罪的需要，又以“數額+情節”的形式，規定了可以認定為“情節嚴重”的四種情形。具體而言，非法經營數額在二百五十萬元以上，或者違法所得數額在五萬元以上，且具有下列情形之一的，可以認定為非法經營行為“情節嚴重”：

　?。?）曾因非法從事資金支付結算業務或者非法買賣外匯犯罪行為受過刑事追究的；

　?。?）二年內因非法從事資金支付結算業務或者非法買賣外匯違法行為受過行政處罰的；

　?。?）拒不交代涉案資金去向或者拒不配合追繳工作，致使贓款無法追繳的；

　?。?）造成其他嚴重后果的。

　　司法實踐中，由于相關司法解釋沒有明確非法從事資金支付結算業務、非法買賣外匯“情節特別嚴重”的認定標準，導致適用法律存在困難。為從嚴懲處涉地下錢莊犯罪，參照有關司法解釋的規定，《解釋》按照“情節嚴重”數額標準的五倍確定“情節特別嚴重”的認定標準，并規定可以認定為“情節特別嚴重”的“數額+情節”的情形，即——

　　非法經營數額在二千五百萬元以上或者違法所得數額在五十萬元以上的，應當認定為非法經營行為“情節特別嚴重”；

　　非法經營數額在一千二百五十萬元以上或者違法所得數額在二十五萬元以上，且具有《解釋》第三條第二款規定的四種情形之一的，可以認定為非法經營行為“情節特別嚴重”。

　　問：《解釋》就非法經營罪與洗錢罪或者幫助恐怖活動罪競合時的處罰原則是如何規定的？

　　答：地下錢莊和洗錢、恐怖融資有著天然的聯系，地下錢莊已成為不法分子從事洗錢和轉移資金的主要通道。我國刑法第一百九十一條、第一百二十條之一分別規定了洗錢罪、幫助恐怖活動罪。司法實踐中，對于地下錢莊實施非法從事資金支付結算業務或者非法買賣外匯行為，通過轉賬或者其他結算方式協助資金轉移，或者協助將資金匯往境外，構成非法經營罪，同時又構成洗錢罪或者幫助恐怖活動罪的，按照競合犯處罰原則，依照處罰較重的規定定罪處罰。

　　據此，《解釋》第五條明確了非法經營罪與洗錢罪或者幫助恐怖活動罪競合時的處罰原則?！督忉尅返谖鍡l的規定，也彰顯了我國依法嚴厲打擊洗錢、幫助恐怖活動犯罪的態度和決心。

　　問：《解釋》就非法從事資金支付結算業務、非法買賣外匯犯罪數額累計認定和處罰原則是如何規定的？

　　答：非法從事資金支付結算業務、非法買賣外匯的非法經營數額或者違法所得數額是定罪量刑的依據，依法應當累計計算，但犯罪數額累計計算的前提條件是，單次非法從事資金支付結算業務或者非法買賣外匯行為必須是依法應予行政處理或者刑事處理而未經處理的。對于不構成犯罪但超過行政處罰時效期限，或者構成犯罪但超過追訴期限的，不在累計計算范圍。

　　據此，《解釋》第六條第一款規定：“二次以上非法從事資金支付結算業務或者非法買賣外匯，依法應予行政處理或者刑事處理而未經處理的，非法經營數額或者違法所得數額累計計算?！?/span>

　　在非法從事資金支付結算業務或者非法買賣外匯刑事案件中，只要非法經營數額或者違法所得數額達到入罪標準，就構成犯罪。同一行為的非法經營數額、違法所得數額構成不同情節的，一般應按“從一重處斷”原則進行定罪處罰。

　　據此，《解釋》第六條第二款規定：“同一案件中，非法經營數額、違法所得數額分別構成情節嚴重、情節特別嚴重的，按照處罰較重的數額定罪處罰?！?/span>

　　問：《解釋》對判處罰金是如何規定的？

　　答：刑法第二百二十五條對非法經營罪判處罰金作出了明確規定，即依法并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金。實踐中，對于能查明違法所得的案件而言，判處罰金不存在困難，但對于確實難以查明違法所得數額的，則難以確定罰金數額。根據調研情況和相關案例，地下錢莊的利潤空間（也即違法所得）通常在非法經營數額的千分之一至千分之五之間。

　　為便于實際操作和規范罰金的適用，《解釋》第七條規定：“非法從事資金支付結算業務或者非法買賣外匯違法所得數額難以確定的，按非法經營數額的千分之一認定違法所得數額，依法并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金?！?/span>

　　問：《解釋》就非法從事資金支付結算業務、非法買賣外匯刑事案件的犯罪地是如何規定的？

　　答：隨著互聯網金融的發展，現代支付結算工具日新月異，為地下錢莊跨區域、跨國（境）非法從事資金支付結算業務、非法買賣外匯提供了便利，地下錢莊通過網銀開展業務，有的甚至在國（境）外操作網銀，關聯客戶賬戶遍布全國各地，此類刑事案件的資金普遍存在跨區域、跨國（境）的特點。司法實踐中，對地下錢莊非法從事資金支付結算業務、非法買賣外匯的犯罪地有不同理解，從而產生管轄爭議。

　　為依法、有效打擊涉地下錢莊犯罪，考慮此類犯罪的特點，參照刑事訴訟法司法解釋有關規定，《解釋》進一步明確了非法從事資金支付結算業務、非法買賣外匯刑事案件的犯罪地，將與犯罪行為相關聯的各環節所在地，包括犯罪嫌疑人、被告人用于犯罪活動的賬戶開立地、資金接收地、資金過渡賬戶開立地、資金賬戶操作地，以及交易對手資金交付和匯出地等，均認定為犯罪地。

　　問：《解釋》的時間效力如何確定？

　　答：《解釋》第十二條規定，《解釋》自2019年2月1日起施行?！督忉尅返谌龡l對非法買賣外匯的定罪標準作了新的規定，故《最高人民法院關于審理騙購外匯、非法買賣外匯刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋〔1998〕20號）第三條規定的定罪標準不再適用。應當明確的是，司法解釋是對審判、檢察工作中適用法律問題所作的解釋，其效力適用于作為解釋對象的法律施行期間。

　　對于法律施行后、司法解釋實施前發生的行為，司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件，依照司法解釋的規定處理；對于司法解釋施行前已經辦結的案件，按照當時的法律和司法解釋，認定事實和適用法律沒有錯誤的，不再變動。