北京市中銀（南京）律師事務所依法接受被告人馬某某的的委托，指派我作為馬某某涉嫌生產、銷售假藥罪一案馬某某的辯護人。辯護人經依法查閱本案全部卷宗材料，并依法多次會見了被告人馬某某，并經過今天的庭審，對本案案情有了更加全面的了解。現根據事實和法律，辯護人發表如下辯護意見：

一、目前在案證據不能證明馬某某生產、銷售假藥的事實

首先，我們從其他被告人的供述來看。能夠證明馬某某生產、銷售假藥行為的，目前只有郭某某及其情人周某某、馬某某及其老婆劉某某的供述。因為本案中郭某某及其情人周某某、馬某某及其老婆劉某某都是本案的被告人，與本案都有直接的利害關系，其供述本身的證明力就比較低。

其次，我們從證人證言來看。本案中，公安機關找到一百多位全國各地的受害人，這些證人均不能證明其所購買的風濕骨痛寧膠囊和復方咳喘靈膠囊是從馬某某處購買。我們仔細審查他們的證言，不難看出，他們其實都沒有接觸過馬某某，他們都是通過電話聯系購買的這兩種藥，他們購買藥品所聯系的電話目前并沒有證據證明是馬某某在使用，且他們購買藥品所打的錢都是打到戶名為劉某某的銀行卡上，而通過庭審可以知道，劉某某的銀行卡是在郭某某處保管和使用。因此，從證人證言也不能證明馬某某生產、銷售假藥的行為。

再次，從本案的相關書證來看。本案中，公安機關調取了劉某某、郭某某等人的銀行卡交易記錄，以及郭某某的記賬本。但是除了郭某某的郵儲銀行卡是在馬某某處使用以外，劉某某的銀行卡是在郭某某處保管并由其使用，郭某某的記賬本也不能直接反應跟馬某某之間的關系，在這個記賬本上并沒有任何馬某某的簽字。

二、目前的在案證據并不能證明馬某某生產、銷售假藥的金額

根據公訴機關的指控，馬某某生產、銷售假藥的涉案金額是2379590元。這是根據劉某某的銀行卡交易明細所得出的金額。但是從今天的庭審以及證據也可以看出，劉某某的這張尾號為6859的郵儲銀行卡是由郭某某保管并使用，據郭某某供述：該卡是在自己身上，馬某某所有客戶的銷售假藥的錢都是打到這張卡上。但是該證據只有郭某某一個人供述能夠證明，除此之外，沒有任何其他證據能夠予以證實該卡所收到的資金是馬某某銷售假藥的錢。那么，該卡內所收到的資金到底是什么錢，是否真如郭某某一人所說的那樣，該卡內的資金都是馬某某銷售假藥的錢呢？

而根據郭某某本人供述，其自己本人也在生產和銷售假藥，那么就無法排除該戶名為劉某某的銀行卡上的交易金額摻雜郭某某本人銷售假藥款項的合理懷疑。因此，該劉某某卡內的銷售金額不能僅憑郭某某一個人的供述就認定為是馬某某銷售假藥的金額。

辯護人認為，退一萬步講，即使馬某某構成犯罪，其銷售的金額也不應該以劉某某銀行卡的金額為準，而應該以公安機關所搜集到的所有證人的購買金額相加。也即427770元。

三、目前在案證據有幾個疑點無法排除合理懷疑

1、云南的電話轉接器到底是誰安裝，目前是孤證，無法排除是他人安裝并使用的合理懷疑。

據馬某某和其老婆李某某的供述，馬某某讓其在云南幫其租房子，用于安放電話轉接器，但是該證據也僅有馬某某和其妻子李某某兩人的供述，除此之外，再無其他證據予以證明。因為馬某某和其妻子李某某均是該案的當事人，與本案有直接的利害關系，其證言的證據效力較低。另外，因為安裝的是電話轉接器，該電話轉接器從何而來？如何安裝？該房子是誰所租？租金由誰支付？目前也都沒有證據予以證明，該電話轉接器與馬某某存在關系。因此，無法排除該電話轉接器由他人安裝并使用的合理懷疑。

2、“劉廣某”是何人，目前在案證據也沒有查清

根據眾多購買假藥的當事人供述，其電話聯系的是一個叫劉廣某的人，那么劉廣某是何人，與本案是何關系，是不是實際的銷售假藥的人，目前也沒有證據證明劉廣某與馬某某是否存在關系。因此，也無法排除劉廣某是否為實際銷售人的合理懷疑。

3、接電話的人是誰，目前在案證據也沒有查清

根據購買假藥的人供述，其根據藥瓶上留下的電話號碼，打電話聯系購買的假藥，接電話的人是一個女的，很顯然，馬某某是男的，那么該接電話的女人是什么人，為什么是由其來接電話，這個女的是不是就是劉廣某，這個接電話的女人跟馬某某有無關系，目前在案證據也沒有查清。

四、馬某某不存在生產假藥的行為

根據郭某某的供述，本案所有的藥品都是其在福建南平租住的房間和倉庫內生產完成。即使按照其所說，馬某某曾經提供過原材料，但馬某某也不存在生產的行為，因為生產也是郭某某完成的，按照其供述，每瓶還要收取2塊多錢的加工費。這就相當于現在服裝生產上的來料加工，顯然提供衣服原材料的人不可能是生產。因此，馬某某并不存在生產假藥的行為。

五、南通市食品藥品監督管理局稽查局出具兩份對假藥的認定意見依法均不可作為定案的依據

主體按照最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》(以下稱“司法解釋”)第十四條規定：是否屬于《刑法》第一百四十一條、第一百四十二條規定的“假藥”“劣藥”難以確定的,司法機關可根據地市級以上藥品監督管理部門出具的認定意見等相關材料進行認定。必要時,可以委托省級以上藥品監督管理部門設置或者確定的藥品檢驗機構進行檢驗。

本案中，對假藥進行認定是南通市食品藥品監督管理局出具的《關于“風濕骨痛寧膠囊”產品定性的說明》以及南通市食品藥品監督管理局出具的《關于馬某某等人非法生產銷售“復方咳喘靈膠囊”等產品定性的回復》。兩分認定意見的蓋章均為稽查專用章，首先，該鑒定主體是稽查局，并不具有鑒定資質，其次，稽查局是專門從事對市場的稽查活動，其沒有鑒定的技術能力。再次，根據法律規定，對于《說明》屬于證人證言的一種，必須有出具人簽名，但是本案中南通市食品藥品監督管理局稽查局出具的《關于“風濕骨痛寧膠囊”產品定性的說明》，僅有蓋章，并沒有出具人簽名，在形式上也不符合證據要求，不能作為證據使用。

另外，本案對假藥的認定，鑒定對象的來源不明，根據案發經過說明可以看出，對所購買的藥品是否為假藥，來源是朱某某從網上購買的風濕骨痛寧膠囊，從在案證據來看，該風濕骨痛寧膠囊到底是不是馬某某所銷售的，并沒有直接的證據證明。而對于復方咳喘靈的鑒定對象來自于何處，本案并沒有證據予以證明。因此，本案的鑒定對象是否來源于馬某某所銷售，是否與本案存在關聯性難以確定。因此，本案的兩份假藥認定意見均不得作為定案的依據。

六、涉案假藥并沒有造成嚴重的后果

本案并沒有嚴重危害他人的生命健康，本案中找了100多位證人，但是我們從這100多位證人的證言來看，并沒有造成任何嚴重的危害后果，相反，通過這些證人證言，可以看出，有很多證人都是通過口口相傳的方式來購買，之所以能夠有這種口碑，就是因為這種藥還是很有效果的，雖然這種藥吃了之后不能根治，但是確實能夠起到一定的治療效果，有很多人吃了之后關節炎就不疼了，效果還挺好。因為這種藥雖然制作過程比較粗糙，但是通過其療效也可以看出其配方也并不是沒有任何的科學根據，否則也不可能得到這么多人的認可。另外，在本案中，南通市食品藥品監督管理局未對藥品含量及是否能對人體造成傷害進行鑒定，對人體造成傷害的假藥與不會造成傷害的假藥所產生的社會危害后果是不同的，在量刑時也應該有所區別。

綜上，辯護人認為，本案在存在眾多疑點沒有查清，眾多合理懷疑沒有排除的情況下，對馬某某應該慎重量刑。

謝謝。