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何某某徇私枉法罪二審刑事裁定書
時間：2020年12月19日 來源： 作者： 瀏覽次數：3264 收藏[0]甘肅省蘭州市中級人民法院
刑 事 裁 定 書
（2020）甘01刑終121號
原公訴機關甘肅省皋蘭縣人民檢察院。
上訴人（原審被告人）何某某，男，1972年11月4日出生于甘肅省蘭州市，漢族，大學本科，蘭州市公安局安寧分局銀灘路派出所原所長，住蘭州市安寧區。2019年7月12日因涉嫌犯徇私舞弊不移交刑事案件罪被取保候審，經甘肅省皋蘭縣人民法院決定，2019年12月31日被逮捕。現羈押于蘭州市第一看守所。
辯護人任淑梅，甘肅培信律師事務所律師。
甘肅省皋蘭縣人民法院審理的甘肅省皋蘭縣人民檢察院指控被告人何某某犯徇私枉法罪，于2020年1月7日作出（2019）甘0122刑初105號刑事判決。宣判后，被告人何某某不服提出上訴，本院受理后依法組成合議庭，經過查閱全部案卷、審查上訴理由，訊問上訴人何某某，聽取了辯護人的意見，認為本案不屬于應當開庭審理的案件，決定不開庭審理。現已審理終結。
甘肅省皋蘭縣人民法院判決認定，被告人何某某于2007年11月18日至2016年2月5日任蘭州市公安局安寧分局銀灘路派出所副所長，主抓各類案件的查處和偵破工作。2016年2月6日起至案發時任蘭州市派出所所長，主持該所全面工作。2015年2月26日2時許，銀灘路派出所在美千祥水療中心依法查處賣淫嫖娼違法行為人3對6人（三男三女）。經向違法行為人查證，其賣淫嫖娼行為均系店內介紹、安排，且嫖資統一由吧臺結算，賣淫人員工資及提成亦由該中心統一發放，該場所經營者及相關業務人員涉嫌組織或容留、介紹賣淫犯罪。后經被告人何某某指示并審批，僅對查獲的賣淫嫖娼行為人給予行政處罰，未對該場所相關人員犯罪行為進行立案偵查。銀灘路派出所并將該案中扣押的記錄美千祥水療中心自營業以來賬目流水的電腦主機一臺隨意發還。
被告人何某某作為銀灘路派出所分管治安、刑事案件偵破的副所長、所長，在其任職的2014年10月1日至2017年4月5日期間，銀灘路派出所接到涉美千祥水療中心警情17次，其中14次系有人舉報該中心存在賣淫嫖娼行為。除2015年2月26日查獲賣淫嫖娼人員3對6人、2015年3月查獲賣淫嫖娼人員1對2人以外，其余12次出警因有人通風報信等原因未能查獲賣淫嫖娼人員。2016年期間，銀灘路派出所從該中心查獲賣淫嫖娼人員二三對后，未做任何處理即釋放了相關賣淫嫖娼人員。在美千祥水療中心不斷被查獲賣淫嫖娼人員，該場所相關人員已涉嫌犯罪的情況下，對該場所相關人員涉嫌犯罪的證據不予固定、保全，隨意發還，對該場所相關人員涉嫌犯罪不進行刑事立案偵查。直至2017年7月，該場所因組織賣淫犯罪被依法查處，該場所負責人及相關人員被依法追究刑事責任。
另查明，被告人何某某在其任職期間，曾多次接受美千祥水療中心有關人員安排的吃請和異性服務。
原判認定上述事實的證據有立案決定書、干部基本情況表、相關會議記錄、任免文件、接處警登記表、治安處罰卷宗、刑事判決書、司法會計鑒定報告及美千祥水療中心賬目流水，李某甲、鐘某、夏某某、雷某、劉某某、李某乙、郭某某、米某某等人的證言，被告人何某某的供述、交代材料等證據證實，足以認定。
甘肅省皋蘭縣人民法院認為，被告人何某某身為具有刑事偵查職責的司法工作人員，徇私枉法、徇情枉法，對明知是有罪的人而故意包庇不使其受追訴，其行為已構成徇私枉法罪。依照《中華人民共和國刑法》第三百九十九條的規定，以被告人何某某犯徇私枉法罪，判處有期徒刑三年。
上訴人何某某及其辯護人提出原判決認定何某某構成徇私枉法罪定性準確，但是量刑過重，沒有綜合考慮其的自首、自愿認罪、悔罪情節，請求二審法院依法改判或者發回重審。
經審理查明，2015年2月26日2時許，蘭州市公安局安寧分局銀灘路派出所民警接舉報后，在美千祥水療中心依法檢查時抓獲賣淫嫖娼違法行為人6人（三男三女）。經向違法行為人查證，該賣淫嫖娼行為均系店內介紹、安排，且嫖資由吧臺結算，賣淫人員工資及提成亦由該中心統一發放。后主辦民警李某甲（另案處理）在處理時，向帶班所長、時任銀灘路派出所副所長的何某某請示，何要求僅對查獲的賣淫嫖娼行為人給予治安處罰，未對該場所經營者及相關人員涉嫌組織或容留、介紹賣淫行為進行立案偵查。
上訴人何某某作為銀灘路派出所分管治安、刑事案件偵破的副所長、所長，在其任職的2014年10月1日至2017年4月5日期間，銀灘路派出所接到舉報美千祥水療中心存在賣淫嫖娼警情14次，查處兩次，12次處警因有人通風報信等原因未能查獲，2016年查獲賣淫嫖娼人員二三對后，未做任何處理。對該場所相關人員涉嫌犯罪案件中的電腦主機等關鍵證據不予固定保全，隨意發還。明知該場所涉嫌犯罪，多次接受美千祥水療中心有關人員安排的吃請和異性服務，不進行刑事立案偵查，故意包庇使其不受法律追究。
2017年7月，美千祥水療中心因組織賣淫犯罪被依法查處，該場所負責人及相關人員被依法追究刑事責任。
上述事實，有下列證據予以證實：
1、立案決定書、破案及抓獲經過證實，本案偵破及何某某到案的相關情況。
2、蘭州市公安局蘭公任[2007]6號文件、中共蘭州市公安局委員會蘭公任[2016]11號文件、干部基本情況表、銀灘路派出所相關會議記錄、民警個人查詢單等證實，何某某于2007年11月18日任蘭州市公安局安寧分局銀灘路派出所副所長，于2012年11月5日主抓各類案件的查處和偵破工作。2016年2月6日任該所所長，主持全面工作。案發時其具有基本級執法資格。
3、蘭州市安寧區人民法院（2018）甘0105刑初字69號刑事判決書、蘭州市中級人民法院（2019）甘01刑終42號刑事判決書證實，2017年7月21日23時許，公安機關在美千祥水療中心進行檢查時，當場抓獲賣淫人員5人，嫖娼人員7人。經二審終審，美千祥水療中心李某丙、魏某某、徐某、劉某等人分別以組織賣淫罪和協助組織賣淫罪判處刑罰。另證實，郭某某和王某某（外號丁玉）合伙于2014年創立“美千祥水療中心”，原名“聽濤閣洗浴中心”，二人各占50%股份，場地由郭某某和王某某合租。水療中心分兩層，三樓是鹽奶浴（洗澡搓背，由女的給男的洗澡）、四樓是包廂按摩間（技師為客人全身按摩），由李某丙負責管理。
4、蘭州市公安局安寧分局情況說明二份證實，根據公安部《公安機關辦理刑事案件程序規定》第一百七十五條的規定，公安機關接受案件后，經審查，認為有犯罪事實需要追究刑事責任，且屬于自己管轄的，經縣級以上公安機關負責人批準，予以立案。2016年2月份以前，刑事案件的立案由辦案單位提出意見報主管副局長審批，無需報法制審核。另安寧區拘留所自2005年建所以來，沒有設置女拘室，一直不收拘女性被拘留人員。經安寧分局與市局監管支隊協調，安寧區女性被拘留人員，統一送蘭州市城關區拘留所執行拘留。2015年6月8日，甘肅省公安廳監管總隊責令蘭州市城關區拘留所暫停收拘。2015年7月，經蘭州市公安局監管支隊協調，安排安寧區女性被拘留人員在七里河區拘留所執行拘留。
5、接處警登記表證實，2014年10月1日至2017年4月5日，銀灘路派出所接到涉美千祥水療中心警情17次，其中14次系有人舉報該中心存在賣淫嫖娼行為。除2015年2月26日查獲賣淫嫖娼人員3對6人、2015年3月查獲賣淫嫖娼人員1對2人以外，其余12次處警后均未查獲賣淫嫖娼人員。
6、宋某某、董某等人賣淫嫖娼治安管理處罰卷案卷材料證實，2015年2月26日2時許，銀灘路派出所在蘭州市安寧區王府飯店**美千祥水療中心依法查處賣淫嫖娼違法行為人3對6人（三男三女）。根據違法行為人陳述，其賣淫嫖娼行為均系店內介紹、安排，且嫖資統一由吧臺結算，賣淫人員工資及提成亦由該中心統一發放；銀灘路派出所對發生性行為的米某甲和董某均給予拘留十日，并處罰款5000元的行政處罰，對未發生性行為的其余2對4人，宋某某被給予拘留五日的行政處罰，其余3人均被給予罰款500元的行政處罰。米某甲、董某、宋某某的行政處罰經何某某簽署意見后，報請蘭州市公安局安寧分局法制科審核、分局領導審批，其余3人的行政處罰由何某某審核批準；案件考評表內填寫的存在問題顯示，以上案件辦理過程中扣押了電腦主機箱；郭某某于2015年2月27日12時42分至13時12分主動銀灘路派出所接受詢問。
7、陳某、劉某甲賣淫嫖娼案案卷材料證實，2015年3月18日，銀灘路派出所在美千祥水療中心查獲1對賣淫嫖娼人員。經被告人何某某簽署意見并報分局法制審核、分局領導審批，對賣淫嫖娼人員陳某、劉某甲均給予行政拘留十五日的行政處罰。
8、美千祥水療中心司法會計鑒定報告、美千祥水療中心賬目流水光盤證實，美千祥水療中心自2014年8月8日至2017年7月21日消費結賬單合計金額21255020元。2015年2月26日11時至2月27日13時39分，美千祥水療中心營業流水中斷。
9、證人夏某某（系蘭州市公安局安寧分局法制科原審核員）的證言證明，2015年2月26日，銀灘路派出所（具體上報人記不清了）上報了2對4人的賣淫嫖娼材料及其中3人的行政處罰審批表。就該案銀灘路派出所民警只去過法制科一次。2015年評查該案件時發現了關于電腦主機箱的扣押材料，但扣押電腦主機箱的手續不全，遂將評查出的問題在案件評查表中進行登記后交分管副所長何某某，由何某某通知辦案人整改。
10、證人雷某的證言證明，其被任命為網安大隊副大隊長當日即被借調至沙井驛派出所。銀灘路派出所民警沒有找過其破解扣押的電腦主機。
11、證人張某（蘭州市公安局安寧分局網安大隊工作人員）的證言證明，其記得2017年以前銀灘路派出所曾送來一臺電腦主機讓其破解。與被告人何某某關于2015年2月26日查獲美千祥水療中心賣淫嫖娼人員過程中扣押電腦并送網安大隊破解的供述內容相印證。
12、證人王某某（美千祥水療中心股東）的證言證明，美千祥水療中心每個月都有幾千到一萬的招待支出，過年的時候會更多，都用于打點公職人員。每年逢年過節，郭某某會包紅包或準備禮品給銀灘路派出所的相關人員，大一些的紅包有五千元或一萬元，小一些的紅包有一兩千元。被告人何某某有時在美千祥水療中心對面的本色KTV唱歌，郭某某會讓汪志杰或經理李某丙過去買單。美千祥水療中心有正常的洗澡，也有賣淫行為。主要是郭某某出面協調派出所。2015年美千祥水療中心被銀灘路派出所查獲了幾對賣淫嫖娼人員，當時郭某某就去找派出所的領導，后來就把美千祥水療中心的小姐放了。其聽郭某某說這次查獲美千祥水療中心賣淫嫖娼人員時扣了美千祥水療中心的電腦。電腦應該是又返還了。2016年，美千祥水療中心被銀灘路派出所查獲了幾對賣淫嫖娼人員，其中有水療中心四五個小姐，最后派出所沒有處理把人都放了，后來聽郭某某、汪志杰說，是郭某某通過自己的關系把事情擺平了。
13、證人于某某（銀灘路派出所司機）的證言證明，李某甲從美千祥水療中心抓獲3對賣淫嫖娼人員時，其參與處理該起案件，負責看人。查獲過程中李某甲拿出手機現場拍照。當日值班領導是副所長何某某，被抓人員全部給予治安處罰。
14、證人李某丁（銀灘路派出所文職）的證言證明，2015年年初的一天凌晨，接警后其和李某甲乘坐于某某所駕警車趕往美千祥水療中心，查獲賣淫嫖娼人員約四五對，在查獲過程中，李某甲進行了拍照、扣押、固定證據,但當時未扣押電腦主機。
15、證人景某某（銀灘路派出所輔警）的證言證明，其負責銀灘路派出所的案卷歸檔、裝訂、管理。辦案民警把需要裝訂的案卷交給其進行排序、編寫目錄、裝訂、保管、歸檔等。宋某某、董嬌案卷歸檔時是其編頁碼、制作目錄并進行裝訂的，之后再沒有修改過，其沒有發現扣押電腦主機的相關材料。該案卷李某甲2019年4月借閱一星期。2019年5月中旬李富海要求看卷，朱紅軍讓其把案卷交給袁宏蕾，6月初袁宏蕾歸還該案卷。2019年6月，鐘某借卷幾分鐘后便歸還。每次借閱歸還，卷內頁碼及頁數有無變化，景某某沒有查看。
16、證人宋某甲（銀灘路派出所文職）的證言證明，2016年5、6月的一天晚上（具體時間記不清了），民警陳玉堂帶領其去美千祥水療中心例行檢查。在四樓，聽到有男女發生性關系的聲音，其便和陳玉堂分頭行動。其在一個包廂內發現電視機后面躲著一男一女，男子是同事蓋某（音），其便讓蓋某走了，也沒有管在場的女子。后其和陳玉堂在四樓的包廂里抓獲二三對正在進行賣淫嫖娼的人員。在抓獲賣淫嫖娼人員時進行了檢查、拍照和提取物證，查獲了用過的避孕套，兩對違法行為人均拿著用過的避孕套進行了指認。宋某甲和陳玉堂將抓獲的二三對賣淫嫖娼人員帶回所里準備詢問，因又發生警情，其和陳玉堂去處理其他警情，將上述賣淫嫖娼人員交給同事處理。當天值班領導是所長何某某。另證實，美千祥水療中心郭老板經常來銀灘路派出所。2016年冬季的一天晚上，銀灘路派出所人員在安寧區聚餐，郭老板特意趕來，到何某某所在的餐桌待了一會兒離開。本次聚餐費用大家沒有均攤。
17、證人蓋某（銀灘路派出所文職）的證言證明，有一次其和朋友一起去美千祥水療中心嫖娼，遇銀灘路派出所同事陳玉堂、宋某甲去檢查，其被宋某甲當場堵在四樓包廂內，宋某甲讓其先走，其便乘機溜了。兩天后，其聽宋某甲說當天被抓的其他賣淫嫖娼人員未做任何處理，于當晚即被釋放。之后陳玉堂被調整為治安警。
18、證人于某甲（銀灘路派出所司機）的證言證明，其與美千祥水療中心相關人員存在不正當往來。2016年年初的一天傍晚，汪志杰給其打電話說銀灘路派出所的陳玉堂從洗浴中心抓了二三對賣淫嫖娼人員，希望其幫忙把人撈出來，其告訴汪志杰讓直接去找領導。之后銀灘路派出所就把人放了。聽陳玉堂說，當天下午陳玉堂去美千祥水療中心檢查，查獲了二三對正在實施賣淫嫖娼的人員，后經領導指示放人。陳玉堂因此事從管段民警調整為治安民警。
19、證人劉某某（美千祥水療中心收銀員）的證言證明，美千祥水療中心2016年被公安查獲過賣淫嫖娼人員，其上班時聽說前一天晚上公安將店里的幾個小姐帶走了。但應該是老板走通了關系，小姐當晚就被放了出來。美千祥水療中心有公職人員消費并免單的情況，做賬時，都是在消費單據上標注免單，并且李某丙會在單據上標注消費人員的姓。這些單據都交給唐某做賬。
20、證人唐某的證言證明，其于2016年1月至2017年7月在美千祥水療中心兼職會計，負責核對賬目，給技師計算分成，每個項目技師的提成都是50%。美千祥水療中心存在一些支出沒有寫明具體用途的單據，聽說是招待費和免單的。其亦見到過買煙、買酒等招待費的做賬單據，李某丙或劉某某稱用于招待管理水療中心的公安人員。
21、證人李某乙的證言證明，其于2017年6月左右在美千祥水療中心負責管理小姐。美千祥水療中心有三個老板，分別是郭某某、汪志杰、王某某。李某乙聽李某丙說，公安局等其他部門的關系，都是郭某某負責打點。
22、證人郭某某（美千祥水療中心股東）的證言證明，2015年2月26日銀灘路派出所查獲美千祥水療中心賣淫嫖娼人員的事情其知道，當時汪志杰稱事情已經解決。
23、證人米某某的證言證明，2017年7月初的一天，郭某某從水療中心拿了幾千元去“本色”夜總會招待公安人員，之后，李某丙拿走米某某的身份證，到樓上的坤逸酒店開了房間。當晚12時許，公安人員和郭某某一起從本色夜總會出來，坐電梯去坤逸酒店。李某丙便帶著兩個小姐從后面電梯去坤逸酒店開好的房間。經出示銀灘路派出所民警照片，米某某確認照片里的何某某就是被招待的公安人員之一，何在坤逸酒店接受了異性服務。
24、證人徐某（美千祥水療中心主管）的證言證明，在美千祥水療中心，汪志杰是小老板，李某丙是大堂經理，李某乙負責管小姐。小姐住四樓，約有七八個。美千祥水療中心有公安人員消費并免單的情況，主要由李某丙負責接待。2017年在其班上有一次開房記錄，拿了吧臺現金三四百去樓上的坤逸酒店結賬。
25、證人李某丙的證言證明，其于2016年6月至2017年7月21日任美千祥水療中心經理期間，該中心至少三四次宴請何某某去水療中心對面的本色國際KTV唱歌、喝酒，并且有一次其還給何某某送過煙。有幾次從本色國際KTV喝完酒后，其用自己的身份證在樓上的坤逸酒店開了大床房，安排水療中心的小姐（其中安排過61、66號小姐）免費向何某某提供異性服務。
26、證人劉某的證言證明，其自2016年7月至2017年7月在美千祥水療中心做服務員，負責介紹服務、帶小姐。2016年下半年，李某丙通過對講機讓其安排66號小姐去樓上的坤逸酒店李某丙開好的房間。第二天經詢問，李某丙告訴其昨天接受異性服務的對象是何某某。2017年李某丙還是安排小姐到坤逸酒店向何某某提供異性服務。
27、證人李某甲的證言及其書寫的情況說明證明，2015年2月26日，接110指令后，其帶領兩名輔警查獲美千祥水療中心賣淫嫖娼人員3對6人，經查賣淫嫖娼行為系服務員居間介紹、安排，且嫖資統一由吧臺結算，賣淫人員工資及提成亦由該中心統一結算發放。經協辦民警鐘某提醒，其向值班所長何某某明確提出美千祥水療中心涉嫌組織、容留賣淫犯罪的立案問題，被告人何某某要求作為治安案件對賣淫嫖娼人員進行行政處罰即可，立案問題以后再說。后銀灘路派出所作為治安案件對該3對6人給予行政處罰。另證實，2015年3月份銀灘路派出所又在美千祥水療中心查獲了1對賣淫嫖娼人員。2016年5、6月的一天，其見派出所辦案區候問室內有很多人，有男有女，聽值班文職宋某甲說是昨晚從美千祥水療中心帶回來的人。
28、證人鐘某的證言及其書寫的情況說明證明，2015年2月的一天晚上，銀灘路派出所民警李某甲抓獲3對賣淫嫖娼人員，主管案件的值班副所長何某某電話通知其回所加班。其審訊的2個嫖娼人員供述，賣淫嫖娼行為都是美千祥水療中心工作人員介紹安排，嫖資由服務員與嫖娼人員協商，商定后，由服務員帶到四樓客房，賣淫女進入客房為嫖娼人員提供異性服務。審訊后，其認為該案可能構成組織或容留賣淫犯罪，提醒李某甲小心，然后前往美千祥查看現場，未搜集到其他證據。
29、上訴人何某某的供述及其書寫的情況說明證明，2015年2月26日銀灘路派出所查獲美千祥水療中心賣淫嫖娼人員3對6人，根據上述人員陳述，其賣淫嫖娼行為系服務員居間介紹、安排，且嫖資統一由吧臺結算，賣淫人員工資及提成亦由該中心統一結算發放，銀灘路派出所作為治安案件對該3對6人給予行政處罰。其知道當時介紹、容留、組織賣淫罪的立案標準，上述案件中美千祥水療中心相關人員涉嫌介紹、容留、組織賣淫犯罪。當時李某甲扣押了一個比較破舊的電腦主機。2015年3月，銀灘路派出所還查獲美千祥水療中心賣淫嫖娼人員1對。
以上證據，均已經一審公開開庭時宣讀、出示并質證、認證。經審查，上述證據來源合法，內容客觀、真實，本院予以確認。二審期間上訴人何某某及其辯護人未提出新的證據。
對于上訴人何某某及其辯護人所提原判決量刑過重，沒有綜合考慮其的自首、自愿認罪、悔罪情節，請求改判或者發回重審的上訴理由及辯護意見。經查，卷內破案及抓獲經過、情況說明、立案決定書等證據證實，本案系蘭州市監察委員會掌握了上訴人何某某的違法犯罪線索后，通知何某某到案說明情況，并非其主動投案，依照法律規定，何某某不具備自首情節。原審判決在量刑時已經綜合考慮了上訴人何某某的犯罪事實、情節及社會危害程度，在法定刑幅度內予以判處，量刑并無不當。故上訴人及其辯護人所提相關上訴理由及辯護意見，本院不予采納。
本院認為，原判認定上訴人何某某犯徇私枉法罪的犯罪事實清楚，證據確實、充分，定罪準確，量刑適當，適用法律正確，審判程序合法。據此，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款一項、第二百四十四條之規定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審判長 郭緒燭
審判員李中
審判員常文靜
二O二O年四月十七日
法官助理張育禎
書記員張紅飛