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黃秋廣非法轉讓、倒賣土地使用權罪一案刑事二審裁定書
時間：2020年11月14日 來源： 作者： 瀏覽次數：2645 收藏[0]廣東省揭陽市中級人民法院
刑 事 裁 定 書
（2020）粵52刑終190號
原公訴機關普寧市人民檢察院。
上訴人（原審被告人）黃秋廣，男，1971年10月15日出生，漢族，廣東省普寧市人，初中文化，原系普寧市******黨支部副書記、村委會主任，住普寧市*************。因本案于2019年11月5日被普寧市監察委員會留置，同年12月25日被刑事拘留，2020年1月2日被逮捕。現押于普寧市看守所。
普寧市人民法院審理普寧市人民檢察院指控原審被告人黃秋廣犯非法轉讓土地使用權罪、非國家工作人員受賄罪、受賄罪、職務侵占罪一案，于2020年4月30日作出（2020）粵5281刑初98號刑事判決。宣判后，原審被告人黃秋廣不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，通過閱卷、訊問上訴人，認為本案事實清楚，決定不開庭審理。現已審理終結。
原審判決認定：
一、非法轉讓土地使用權事實
2008年8月，被告人黃秋廣任普寧市******村委會主任期間伙同時任云樓村黨支部負責人的同案人黃某1（另案處理）與村民黃某2等人經商議后，將該村于2006年非法轉讓給黃某2的下新圩20畝土地規劃為“云樓新村”樓地，轉讓給村民建設，收取樓地款，并約定將樓地款的60%分給黃某2，余下的入村賬。至2017年7月，共轉讓樓地175間，收取樓地款人民幣（下同）525.6萬元（其中240萬元于2009年8月一次性補給黃某2）。
經普寧市自然資源局現場勘測，上述地塊總占地面積13436平方米（折20.15畝）。2006年至2009年8月，該地均為耕地。經比對最新土地利用現狀圖（2018年12月31日），其中耕地1776平方米（折2.66畝）、建制鎮2517平方米（折3.78畝）、村莊9143平方米（折13.71畝）；經比對《普寧市土地利用總體規劃(2010-2020年)》，其中符合規劃11946平方米（折17.919畝）、不符合規劃1490平方米（折2.235畝）。至目前，已建7060平方米（折10.59畝），其中耕地1062平方米（折1.593畝）、建制鎮1357平方米（折2.04畝）、村莊4641平方米（折6.96畝）;其中符合規劃6144平方米（折9.216畝）、不符合規劃916平方米（折1.374畝），占用基本農田315平方米（折0.47畝）。
原判認定上述事實，有經法庭質證、認證的到案經過，普寧市自然資源局關于云落鎮云樓村下新圩片20.15畝用地性質的情況說明，收款收據，證人黃某3、黃某4等人的證言，同案人黃某1的供述，被告人黃秋廣的供述、戶籍證明、任職簡歷等證據予以證實。
二、非國家工作人員受賄事實
2008年4月至2017年年底，被告人黃秋廣利用其擔任普寧市*******委會主任職務上的便利，為他人謀取利益，非法收受他人現金合計64萬元，具體事實如下：
（1）2008年至2009年，被告人黃秋廣利用其職務便利，在普寧市******規劃“云樓新村”樓地過程中為黃某2獲利提供幫助。2009年8月，該村在收到265.81萬元樓地款時，經黃某1、黃秋廣與黃某2協商后，一次性補給黃某2240萬元。同年8月，在黃某2收到該筆款項的同一天，黃秋廣收受黃某2現金25萬元。
（2）2009年7月，被告人黃秋廣利用其職務便利，為黃某3辦理普寧市填埋場二期項目用地租賃手續及協調墓地遷移提供幫助。2009年年底，在黃某3領取到上級部門的租地補償款后的一天，黃秋廣收受黃某3現金8萬元。
（3）2010年，被告人黃秋廣利用其職務便利，為黃某3承建普寧市********及公共場所大埕水泥混凝土路面及排污工程提供幫助。2011年初，在黃某3拿到工程結算款后的一天，黃秋廣收受黃某3現金2萬元。
（4）2011年，被告人黃秋廣利用其職務便利，為黃某3承建普寧市******公墓山工程提供幫助。2011年年底，在黃某3拿到工程結算款后的一天，黃秋廣收受黃某3現金8萬元。
（5）2011年，被告人黃秋廣利用其職務便利，為黃某3承建普寧市*******央寨、寨洋排污工程提供幫助。2011年下半年，在黃某3拿到工程結算款后的一天，黃秋廣收受黃某3現金4萬元。
（6）2011年，被告人黃秋廣利用其職務便利，為黃某3承建普寧市*************擴征禾埕崗旱地平整工程提供幫助。2014年初，在黃某3拿到工程結算款后的一天，黃秋廣收受黃某3現金1萬元。
（7）2012年至2014年，被告人黃秋廣利用其職務便利，為黃某3承建普寧市******云樓小學大門、圍墻、綜合樓教學樓工程及教學樓修繕工程提供幫助。2012年下半年，在黃某3拿到小學大門圍墻工程結算款后的一天，黃秋廣收受黃某3現金2萬元；2014年年底，在黃某3拿到綜合樓、教學樓修繕工程結算款后的一天，黃秋廣收受黃某3現金5萬元。
（8）2013年，被告人黃秋廣利用其職務便利，為黃某3承建普寧市************廣場工程提供幫助。2014年年初，在黃某3拿到工程結算款后的一天，黃秋廣收受黃某3現金5萬元。
（9）2016年，被告人黃秋廣利用其職務便利，為黃某3承建普寧市************工程提供幫助。2017年底，在黃某3拿到工程結算款后的一天，黃秋廣收受黃某3現金4萬元。
原判認定上述事實，有經法庭質證、認證的關于承包梅園生態村道路擴征禾埕崗旱地平整工程、云樓小學教學綜合樓建設，中央村、三寨洋排污排水等工程的相關協議及工程款原始憑證、相關村會議記錄，黃某2自述材料，證人黃某2、黃某3的證言，被告人黃秋廣的供述等證據予以證實。
三、受賄事實
2010年，被告人黃秋廣利用擔任普寧市*******委會主任職務便利，在協助人民政府開展廣東南方梅園生態村項目征地工作過程中，為黃某2在征地補償款賠償標準上提供幫助。2010年下半年，在黃某2收到征地補償款后的一天，黃秋廣收受黃某2現金5萬元。
原判認定上述事實，有經法庭質證、認證的土地使用權承包協議書，關于中國南方梅園生態村征地補償標準的會議紀要，內部支出憑證，黃某2自述材料，證人黃某2、黃某6等人的證言，同案人黃某1的供述，被告人黃秋廣交代材料、供述等證據予以證實。
四、職務侵占事實
2013年，被告人黃秋廣利用擔任普寧市*******委會主任職務便利與同案人黃某1經商議后，虛構“云樓村文化活動中心廣場、道路建設平整工程”和“獅腰水庫溢洪工程修復”兩個工程建設項目，套取云樓村村集體資金合計23.95051萬元，黃某1從中分得16萬多元，黃秋廣從中分得6萬多元，用于其個人日常開支。
原判認定上述事實，有經法庭質證、認證的“云樓村文化活動中心廣場、道路建設平整工程”和“獅腰水庫溢洪工程修復”兩項工程協議書、相關村“兩委”聯席會議記錄、收款收據，證人黃某3、黃某7等人的證言，同案人黃某1的供述，被告人黃秋廣的供述等證據予以證實。
另查明，案發后，被告人黃秋廣通過其家屬主動向普寧市監察委員會上繳其非法所得75萬元。
上述事實，有扣押清單等證據證實。
原審法院認為，被告人黃秋廣身為云樓村村委會主任，伙同同案人黨支部書記黃某1以牟利為目的，違反土地管理法規，實施非法轉讓土地的具體活動，是非法轉讓土地使用權的決策者和直接責任者，情節特別嚴重，其行為已構成非法轉讓土地使用權罪；黃秋廣利用擔任上述職務之便，為他人謀取利益，非法收受他人數額較大的財物，其行為侵犯村民委員會的正常管理活動，已構成非國家工作人員受賄罪；黃秋廣利用擔任上述職務之便，在協助人民政府管理土地征用補償費用行政管理工作中，為他人謀取利益，非法收受他人數額較大的財物，其行為侵犯國家機關的正常工作秩序和國家的廉政建設制度，已構成受賄罪；黃秋廣還利用擔任上述職務之便，將村集體資金非法占為己有，數額較大，其行為侵犯公私財產的所有權，已構成職務侵占罪。對黃秋廣應依法實行數罪并罰。黃秋廣在職務侵占共同犯罪中起主要作用，系主犯，應按照其所參與的全部犯罪處罰。黃秋廣因非法轉讓土地使用權被采取強制措施后主動交代偵查機關尚未掌握的非國家工作人員受賄及職務侵占的犯罪事實，有自首情節，依法對其犯非國家工作人員受賄罪、職務侵占罪從輕處罰。黃秋廣歸案后能如實供述非法轉讓土地使用權、受賄的犯罪事實，依法可從輕處罰。黃秋廣能當庭認罪及退清贓款，對其可酌情從輕處罰。查扣的退贓款予以追繳。遂依照《中華人民共和國刑法》第二百二十八條，第一百六十三條第一款，第三百八十五條第一款，第三百八十六條，第三百八十三條第一款第（一）項，第二百七十一條第一款，第六十九條第一款、第三款，第二十五條第一款，第二十六條第一款、第四款，第九十三條第二款，第六十七條第一款、第二款、第三款，第六十四條，第五十三條及最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條第一款，第十一條，第十九條第一款，最高人民法院《關于審理破壞土地資源刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條、第二條第（四）項，最高人民法院《關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第二條的規定，判決如下：
一、被告人黃秋廣犯非法轉讓土地使用權罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金二十八萬元；犯非國家工作人員受賄罪，判處有期徒刑二年；犯受賄罪，判處有期徒刑七個月，并處罰金十萬元；犯職務侵占罪，判處有期徒刑六個月。總和刑期六年七個月，并處罰金三十八萬元。決定執行有期徒刑六年二個月，并處罰金三十八萬元。
二、被告人黃秋廣已清退的犯罪所得750000元，予以追繳。其中職務侵占贓款人民幣60000元，由扣押機關普寧市監察委員會發還普寧市云落鎮云樓村村民委員會。其余非國家工作人員受賄贓款及受賄贓款共690000元，由普寧市監察委員會予以沒收，上繳國庫。
原審被告人黃秋廣上訴稱：非法轉讓土地使用權是為了解決歷史遺留問題和解決村民的住房困難問題，當時所作的方案有經過村民代表大會同意。請求對其作出公正的判決。
經審理查明，原審判決認定上訴人黃秋廣犯非法轉讓土地使用權罪、非國家工作人員受賄罪、受賄罪、職務侵占罪的事實清楚，證據確實、充分，且經法庭程序示證、質證，合法、有效，本院依法予以確認。
本院認為，上訴人黃秋廣無視國家法律，身為云樓村村委會主任，伙同黨支部書記的同案人黃某1以牟利為目的，違反土地管理法規，實施非法轉讓土地的具體活動，是非法轉讓土地使用權的決策者和直接責任者，情節特別嚴重，其行為已構成非法轉讓土地使用權罪；利用擔任上述職務之便，為他人謀取利益，非法收受他人數額較大的財物，其行為已構成非國家工作人員受賄罪；利用擔任上述職務之便，在協助人民政府管理土地征用補償費用行政管理工作中，為他人謀取利益，非法收受他人數額較大的財物，其行為又構成受賄罪；利用擔任上述職務之便，將村集體資金非法占為己有，數額較大，其行為還構成職務侵占罪。應依法數罪并罰。黃秋廣在職務侵占共同犯罪中起主要作用，系主犯，應按照其所參與的全部犯罪處罰。黃秋廣因非法轉讓土地使用權被采取強制措施后主動交代偵查機關尚未掌握的非國家工作人員受賄及職務侵占的犯罪事實，有自首情節，對其所犯非國家工作人員受賄罪、職務侵占罪可從輕處罰。黃秋廣歸案后能如實供述非法轉讓土地使用權、受賄的犯罪事實，依法可從輕處罰。黃秋廣能退清贓款，一審庭審時能當庭認罪，可酌情從輕處罰。黃秋廣上訴提出對其所犯非法轉讓土地使用權罪作出公正判決。經查，黃秋廣時任云樓村村委會主任，伙同同案人在沒有經過相關職能部門批準的情況下，非法轉讓土地使用權，其行為已依法構成非法轉讓土地使用權罪，原判并根據非法轉讓土地使用權的犯罪事實、性質和情節，結合黃秋廣具有的相關量刑情節，對其依法判處相應的刑罰，量刑亦并無不當。原審判決認定事實清楚，適用法律正確，定罪準確，量刑適當，審判程序合法。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項之規定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審 判 長 林玉珍
審 判 員 魯 鳴
審 判 員 林旭強
二〇二〇年八月十四日
法官助理 林斯特
書 記 員 陳細玲
附相關法律條文：
《中華人民共和國刑法》
第二十五條共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應當負刑事責任的，按照他們所犯的罪分別處罰。
第二十六條組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，是犯罪集團。
對組織、領導犯罪集團的首要分子，按照集團所犯的全部罪行處罰。
對于第三款規定以外的主犯，應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。
第五十三條罰金在判決指定的期限內一次或者分期繳納。期滿不繳納的，強制繳納。對于不能全部繳納罰金的，人民法院在任何時候發現被執行人有可以執行的財產，應當隨時追繳。
由于遭遇不能抗拒的災禍等原因繳納確實有困難的，經人民法院裁定，可以延期繳納、酌情減少或者免除。
第六十四條犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠；對被害人的合法財產，應當及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應當予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。
第六十七條犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規定的自首情節，但是如實供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實供述自己罪行，避免特別嚴重后果發生的，可以減輕處罰。
第六十九條判決宣告以前一人犯數罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應當在總和刑期以下、數刑中最高刑期以上，酌情決定執行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年。
數罪中有判處有期徒刑和拘役的，執行有期徒刑。數罪中有判處有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役執行完畢后，管制仍須執行。
數罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執行，其中附加刑種類相同的，合并執行，種類不同的，分別執行。
第九十三條本法所稱國家工作人員，是指國家機關中從事公務的人員。
國有公司、企業、事業單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關、國有公司、企業、事業單位委派到非國有公司、企業、事業單位、社會團體從事公務的人員，以及其他依照法律從事公務的人員，以國家工作人員論。
第一百六十三條公司、企業或者其他單位的工作人員利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。
公司、企業或者其他單位的工作人員在經濟往來中，利用職務上的便利，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有的，依照前款的規定處罰。
國有公司、企業或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業或者其他國有單位委派到非國有公司、企業以及其他單位從事公務的人員有前兩款行為的，依照本法第三百八十五條、第三百八十六條的規定定罪處罰。
第二百二十八條以牟利為目的，違反土地管理法規，非法轉讓、倒賣土地使用權，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法轉讓、倒賣土地使用權價額百分之五以上百分之二十以下罰金；情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處非法轉讓、倒賣土地使用權價額百分之五以上百分之二十以下罰金。
第二百七十一條公司、企業或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。
國有公司、企業或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業或者其他國有單位委派到非國有公司、企業以及其他單位從事公務的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規定定罪處罰。
第三百八十三條對犯貪污罪的，根據情節輕重，分別依照下列規定處罰：
（一）貪污數額較大或者有其他較重情節的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。
（二）貪污數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產。
（三）貪污數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產；數額特別巨大，并使國家和人民利益遭受特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產。
對多次貪污未經處理的，按照累計貪污數額處罰。
犯第一款罪，在提起公訴前如實供述自己罪行、真誠悔罪、積極退贓，避免、減少損害結果的發生，有第一項規定情形的，可以從輕、減輕或者免除處罰；有第二項、第三項規定情形的，可以從輕處罰。
犯第一款罪，有第三項規定情形被判處死刑緩期執行的，人民法院根據犯罪情節等情況可以同時決定在其死刑緩期執行二年期滿依法減為無期徒刑后，終身監禁，不得減刑、假釋。
第三百八十五條國家工作人員利用職務上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。
國家工作人員在經濟往來中，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有的，以受賄論處。
第三百八十六條對犯受賄罪的，根據受賄所得數額及情節，依照本法第三百八十三條的規定處罰。索賄的從重處罰。
最高人民法院最高人民檢察院《關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》
第一條貪污或者受賄數額在三萬元以上不滿二十萬元的，應當認定為刑法第三百八十三條第一款規定的“數額較大”，依法判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。
貪污數額在一萬元以上不滿三萬元，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第三百八十三條第一款規定的“其他較重情節”，依法判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金：
（一）貪污救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟、防疫、社會捐助等特定款物的；
（二）曾因貪污、受賄、挪用公款受過黨紀、行政處分的；
（三）曾因故意犯罪受過刑事追究的；
（四）贓款贓物用于非法活動的；
（五）拒不交待贓款贓物去向或者拒不配合追繳工作，致使無法追繳的；
（六）造成惡劣影響或者其他嚴重后果的。
受賄數額在一萬元以上不滿三萬元，具有前款第二項至第六項規定的情形之一，或者具有下列情形之一的，應當認定為刑法第三百八十三條第一款規定的“其他較重情節”，依法判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金：
（一）多次索賄的；
（二）為他人謀取不正當利益，致使公共財產、國家和人民利益遭受損失的；
（三）為他人謀取職務提拔、調整的。
第十一條刑法第一百六十三條規定的非國家工作人員受賄罪、第二百七十一條規定的職務侵占罪中的“數額較大”“數額巨大”的數額起點，按照本解釋關于受賄罪、貪污罪相對應的數額標準規定的二倍、五倍執行。
刑法第二百七十二條規定的挪用資金罪中的“數額較大”“數額巨大”以及“進行非法活動”情形的數額起點，按照本解釋關于挪用公款罪“數額較大”“情節嚴重”以及“進行非法活動”的數額標準規定的二倍執行。
刑法第一百六十四條第一款規定的對非國家工作人員行賄罪中的“數額較大”“數額巨大”的數額起點，按照本解釋第七條、第八條第一款關于行賄罪的數額標準規定的二倍執行。
第十九條對貪污罪、受賄罪判處三年以下有期徒刑或者拘役的，應當并處十萬元以上五十萬元以下的罰金；判處三年以上十年以下有期徒刑的，應當并處二十萬元以上犯罪數額二倍以下的罰金或者沒收財產；判處十年以上有期徒刑或者無期徒刑的，應當并處五十萬元以上犯罪數額二倍以下的罰金或者沒收財產。
對刑法規定并處罰金的其他貪污賄賂犯罪，應當在十萬元以上犯罪數額二倍以下判處罰金。
最高人民法院《關于審理破壞土地資源刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》
第一條以牟利為目的，違反土地管理法規，非法轉讓、倒賣土地使用權，具有下列情形之一的，屬于非法轉讓、倒賣土地使用權“情節嚴重”，依照刑法第二百二十八條的規定，以非法轉讓、倒賣土地使用權罪定罪處罰：
（一）非法轉讓、倒賣基本農田五畝以上的；
（二）非法轉讓、倒賣基本農田以外的耕地十畝以上的；
（三）非法轉讓、倒賣其他土地二十畝以上的；
（四）非法獲利五十萬元以上的；
第二條實施第一條規定的行為，具有下列情形之一的，屬于非法轉讓、倒賣土地使用權“情節特別嚴重”：
（一）非法轉讓、倒賣基本農田十畝以上的；
（二）非法轉讓、倒賣基本農田以外的耕地二十畝以上的；
（三）非法轉讓、倒賣其他土地四十畝以上的；
（四）非法獲利一百萬元以上的；
（五）非法轉讓、倒賣土地接近上述數量標準并具有其他惡劣情節，如造成嚴重后果等。
《最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》
第二條根據刑法第六十七條第二款的規定，被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如實供述司法機關尚未掌握的罪行，與司法機關已掌握的或者判決確定的罪行屬不同種罪行的，以自首論。
《中華人民共和國刑事訴訟法》
第二百三十六條第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經過審理后，應當按照下列情形分別處理：
（一）原判決認定事實和適用法律正確、量刑適當的，應當裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；
（二）原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當的，應當改判；
（三）原判決事實不清楚或者證據不足的，可以在查清事實后改判；也可以裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判。
原審人民法院對于依照前款第三項規定發回重新審判的案件作出判決后，被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的，第二審人民法院應當依法作出判決或者裁定，不得再發回原審人民法院重新審判。