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雍燕飛、許建峰、毛明斌、楊如波、展河組織考試作弊罪二審刑事判決書
時間：2020年07月09日 來源： 作者： 瀏覽次數(shù)：3678 收藏[0]寧夏回族自治區(qū)固原市中級人民法院
刑事判決書
（2019）寧04刑終49號
原公訴機關(guān)寧夏回族自治區(qū)隆德縣人民檢察院。
上訴人（原審被告人）雍燕飛，男，1987年9月26日出生于寧夏回族自治區(qū)隆德縣，漢族，大學(xué)文化，中共黨員，公民身份號碼×××，職工，捕前住隆德縣。2014年1月因阻礙國家工作人員依法執(zhí)行公務(wù)，被隆德縣公安局行政拘留5日并處罰款200元。2018年5月27日因涉嫌犯組織考試作弊罪被刑事拘留。2018年7月3日經(jīng)隆德縣人民檢察院批準(zhǔn)被依法執(zhí)行逮捕。現(xiàn)羈押于固原市看守所。
辯護人李德隆，寧夏燕翼律師事務(wù)所律師。
上訴人（原審被告人）許建峰，男，1986年1月28日出生于甘肅省張掖市甘州區(qū)，漢族，中專文化程度，個體戶，公民身份號碼×××，捕前住甘肅省張掖市。2018年5月31日因涉嫌犯組織考試作弊罪被刑事拘留。2018年7月3日經(jīng)隆德縣人民檢察院批準(zhǔn)被依法執(zhí)行逮捕。現(xiàn)羈押于固原市看守所。
指定辯護人李林峰，寧夏古雁律師事務(wù)所律師。
原審被告人毛明斌，男，1983年1月4日出生于甘肅省民樂縣，漢族，大學(xué)文化，公民身份號碼×××，個體戶，捕前住甘肅省張掖市甘州區(qū)。2013年1月15日因利用無線電發(fā)射裝備和考試作弊，被甘肅省民樂縣公安局行政拘留5日并處罰款500元。2017年4月27日因毆打他人被張掖市甘州區(qū)公安局行政拘留5日并處罰款500元。2018年5月31日因涉嫌犯組織考試作弊罪被刑事拘留。2018年7月3日經(jīng)隆德縣人民檢察院批準(zhǔn)被依法執(zhí)行逮捕。現(xiàn)羈押于固原市看守所。
指定辯護人姜修欣，寧夏古雁律師事務(wù)所律師。
原審被告人楊如波，男，1988年3月15日出生于甘肅省民樂縣，漢族，大學(xué)文化，居民，公民身份號碼×××，捕前住甘肅省張掖市甘州區(qū)。2018年5月31日因涉嫌犯組織考試作弊罪被刑事拘留。2018年7月3日經(jīng)隆德縣人民檢察院批準(zhǔn)被依法執(zhí)行逮捕。2019年5月28日被本院決定取保候?qū)彙?/span>
指定辯護人劉維瑋，寧夏古雁律師事務(wù)所律師。
原審被告人展河，男，1980年7月13日出生于甘肅民樂縣，漢族，中專文化，農(nóng)民，公民身份號碼×××，捕前住甘肅省民樂縣?。2018年8月31日因涉嫌犯組織考試作弊罪被刑事拘留。2018年9月30日經(jīng)隆德縣人民檢察院批準(zhǔn)被依法執(zhí)行逮捕。2019年5月26日被本院決定取保候?qū)彙?/span>
指定辯護人高飛，寧夏古雁律師事務(wù)所律師。
寧夏回族自治區(qū)隆德縣人民法院審理寧夏回族自治區(qū)隆德縣人民檢察院指控原審被告人雍燕飛、毛明斌、許建峰、楊如波、展河組織考試作弊、非法銷售竊聽專用器材罪一案，于2019年2月25日作出（2019）寧0423刑初9號刑事判決。宣判后，原審被告人雍燕飛、許建峰不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，于2019年5月29日依法公開開庭進行了審理。固原市人民檢察院指派檢察員馬志剛出庭履行職務(wù)，上訴人雍燕飛及其辯護人李德隆、上訴人許建峰及其辯護人李林峰、原審被告人毛明斌及其辯護人姜修欣、原審被告人楊如波及其辯護人劉維瑋、原審被告人展河及其辯護人高飛到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定，五被告人單獨或共同作案，具有以下犯罪事實：
1.2016年全國護士執(zhí)業(yè)資格考試時，被告人雍燕飛通過向考生提供考試作弊器材和考試答案的方式，組織考生陶某、劉某2、岳某等十余人在考試時作弊。2016年5月13日，被告人雍燕飛將接收答案的無線耳機交給陶某等人，向每名考生收取300元設(shè)備使用費，并教會其使用方式。2016年5月14日考試時，被告人雍燕飛將發(fā)送答案的發(fā)射器架設(shè)在寧夏固原市電力賓館的四樓樓道窗戶上，并通過手機發(fā)送答案。后被告人雍燕飛向通過考試的李某3、汪某分別收取4000元、3000元費用。
2.2016年天水市事業(yè)單位公開招聘工作人員考試時，被告人雍燕飛伙同李某甲（另案處理）組織考生馬某2、毛某2、王某1、楊某2等人在考試時作弊。2016年5月21日，被告人雍燕飛攜帶考試作弊器材來到甘肅省天水市，將一臺發(fā)射器和十七個無線耳機交給李某甲，讓李某甲在考場附近架設(shè)發(fā)射器并將無線耳機給馬某2等人。2016年5月22日考試時，馬某2等人將無線耳機帶進考場作弊。
3.2017年12月，甘肅省國家稅務(wù)局事業(yè)編公開招聘工作人員。筆試考試前，董某1的父親董某2聯(lián)系被告人毛明斌讓其幫助董某1考試時作弊，被告人毛明斌又聯(lián)系了被告人許建峰。被告人許建峰購買了兩套作弊器材及考試答案。后被告人毛明斌、許建峰、展河與董某1、董某2一同來到蘭州，被告人展河將一套作弊器材交給了董某1并教會董某1使用方法。被告人許建峰將另外一套設(shè)備交給了參加考試的被告人楊如波。考試過程中，被告人許建峰聯(lián)系的賣家將答案轉(zhuǎn)發(fā)給董某1和楊如波，后董某1和楊如波通過筆試，董某2付給毛明斌15000元。
4.2018年4月21日，在甘肅省公務(wù)員考試時，被告人毛明斌與許建峰商量組織考試作弊。被告人許建峰聯(lián)系購買了作弊器材及答案，并和被告人毛明斌聯(lián)系了宋某1、許某2等十余名考生。被告人楊如波、展河將作弊器材交給被告人許建峰、毛明斌聯(lián)系的考生并收取費用。在考試過程中，由于被告人許建峰、楊如波也參加考試，被告人展河將被告人許建峰購買的答案通過許建峰的手機轉(zhuǎn)發(fā)給參加考試作弊的考生，后上述考生的試卷被認(rèn)定為雷同卷。
5.2018年全國衛(wèi)生專業(yè)資格考試前，被告人毛明斌和許建峰聯(lián)系了張某1、邱某、胡某等考生。2018年5月24日，被告人毛明斌向被告人雍燕飛購買了考試答案。2018年5月25日，被告人許建峰和楊如波將被告人毛明斌給的作弊器材交給張某1等人，并將發(fā)射器架設(shè)在考場附近的孫某家。在考試過程中，被告人楊如波負(fù)責(zé)望風(fēng)并觀察無線電監(jiān)測車。被告人雍燕飛在收到被告人毛明斌支付的5000元購買答案的費用后，將其通過網(wǎng)絡(luò)購買的答案轉(zhuǎn)發(fā)給被告人毛明斌，被告人毛明斌、許建峰又將答案編輯后轉(zhuǎn)發(fā)給作弊的考生。
6.2017年，被告人毛明斌兩次聯(lián)系雍燕飛購買考試作弊器材，被告人雍燕飛收取被告人毛明斌支付的定金后通過QQ群聯(lián)系出售考試作弊器材的賣家，由賣家通過物流直接將相關(guān)器材郵寄給被告人毛明斌。經(jīng)鑒定，被告人雍燕飛銷售給被告人毛明斌的考試作弊器材系竊聽專用器材。
7.2018年5月，參加2018年全國衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)資格考試的考生李某4經(jīng)同事介紹，聯(lián)系被告人雍燕飛購買考試作弊器材及答案，并支付6000元設(shè)備費用。被告人雍燕飛通過QQ群聯(lián)系出售考試作弊器材的賣家，由賣家直接將考試作弊器材通過德邦物流郵寄給李某4。李某4收到設(shè)備后，由被告人雍燕飛聯(lián)系李某4對設(shè)備進行調(diào)試。后因被告人雍燕飛與李某4就考試答案費用未達(dá)成一致意見及李某4等人放棄作弊，李某4將作弊器材按照被告人雍燕飛的要求寄給蘇某，被告人雍燕飛將6000元退還給李某4。經(jīng)鑒定，該考試作弊器材系竊聽專用器材。
另查明，2018年5月27日，被告人毛明斌在甘肅張掖市機場被抓獲。2018年5月28日臨時羈押于甘州區(qū)看守所，臨時羈押3日。2018年5月30日，被告人許建峰到甘州區(qū)公安局東北郊新區(qū)派出所投案，并臨時羈押于甘州區(qū)看守所，臨時羈押1日。2018年5月29日，被告人楊如波在甘州區(qū)美聯(lián)國際3號樓24-02室被抓獲，并臨時羈押于甘州區(qū)看守所，臨時羈押2日。2018年8月27日，被告人展河到甘肅省民樂縣公安局刑事偵查大隊投案，并臨時羈押于民樂縣看守所，臨時羈押4日。
上述事實，有公訴機關(guān)提供并經(jīng)當(dāng)庭質(zhì)證的信號發(fā)射器、電子接收器、電話卡、無線耳機配件、答案發(fā)射器充電器、信號接收器等物證，受案登記表、立案決定書、戶籍證明、抓獲經(jīng)過、到案經(jīng)過說明、扣押決定書、檢查筆錄及照片、扣押清單、德邦物流詳單、快遞單號、全國衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)資格考試考生報考信息等書證，證人岳某、汪某、趙某1、劉某3、李某5、董某2、董某1、蘇某、李某4、鮑某等人的證言，被告人的供述和辯解，辨認(rèn)筆錄及照片、現(xiàn)場勘驗檢查筆錄及照片，鑒定書等證據(jù)予以證實。
原審判決認(rèn)為，五被告人以營利為目的，違反國家公平、公正的考試制度，在法律規(guī)定的國家考試中，組織考試作弊。被告人雍燕飛、毛明斌、許建峰購買考試作弊器材及答案，積極組織考生考試作弊。被告人楊如波、展河按照被告人毛明斌、許建峰的安排向考生發(fā)放作弊器材，收取費用，幫助被告人毛明斌、許建峰組織考試作弊。其中被告人雍燕飛單獨組織考試作弊一次，伙同李某甲組織考試作弊一次。被告人毛明斌、許建峰伙同被告人楊如波組織考試作弊一次，伙同展河組織考試作弊一次，伙同楊如波、展河、雍燕飛組織考試作弊一次。五被告人的行為均構(gòu)成組織考試作弊罪。被告人雍燕飛通過賣家向毛明斌、李某4出售屬竊聽專用器材的考試作弊器材，其行為構(gòu)成非法銷售竊聽專用器材罪。公訴機關(guān)指控的事實和罪名成立，本院予以支持。在被告人毛明斌、許建峰伙同楊如波、展河、雍燕飛組織考試作弊的共同犯罪中，被告人毛明斌、許建峰聯(lián)系購買考試作弊器材及答案，并組織考試，起主要作用，系主犯。被告人楊如波、展河、雍燕飛為被告人毛明斌、許建峰組織的考試作弊提供幫助，起次要作用，系從犯，應(yīng)當(dāng)從輕處罰。被告人展河、許建峰犯罪后，能自動投案，并如實供述自己的罪行，系自首，可從輕處罰。被告人雍燕飛、毛明斌、楊如波到案后能如實供述自己的罪行，屬坦白，可從輕處罰。被告人雍燕飛在判決宣告前一人犯數(shù)罪，應(yīng)實行數(shù)罪并罰。依照《中華人民共和國刑法》第二百八十三條第一款、第二百八十四條之一第一款、第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第二十七條、第五十二條、第六十四條、第六十七條第一款、第三款、第六十九條之規(guī)定，判決：一、被告人雍燕飛犯組織考試作弊罪，判處有期徒刑二年，并處罰金五千元，犯非法銷售竊聽專用器材罪，判處有期徒刑一年，并處罰金五千元，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年六個月，并處罰金一萬元（已繳納）；二、被告人毛明斌犯組織考試作弊罪，判處有期徒刑二年，并處罰金五千元（已繳納）；三、被告人許建峰犯組織考試作弊罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金五千元（已繳納）；四、被告人楊如波犯組織考試作弊罪，判處有期徒刑一年，并處罰金五千元（已繳納）；五、被告人展河犯組織考試作弊罪，判處有期徒刑九個月，并處罰金五千元（已繳納）；六、作案工具信號發(fā)射器二臺、電子接收器十八個、蘋果8plus黑色手機一部、電話卡兩個、蘋果6s土豪金色手機一部、無線耳機配件十個、答案發(fā)射器充電器一個、三星黑色手機一部，予以沒收。
上訴人雍燕飛的上訴理由是：1.原判對上訴人犯組織考試作弊罪量刑偏重。根據(jù)上訴人的犯罪情節(jié)、犯罪動機、目的及未對社會造成實際危害后果和有悔罪表現(xiàn)等綜合考量，判處有期徒刑一年六個月。2.原判對上訴人犯非法銷售竊聽專用器材罪定性錯誤。根據(jù)現(xiàn)有事實和證據(jù)，不能認(rèn)定上訴人的行為構(gòu)成犯罪。上訴人未實際擅自經(jīng)營該竊聽器材，其于2017年、2018年分別介紹給毛明斌和李某4購買考試作弊的行為，不符合該罪的構(gòu)成要件。其犯罪目的特別明確，而且很特定即達(dá)到購買考試作弊設(shè)備的目的用于考試作弊。
辯護人李德隆的辯護意見是：1.上訴人雍燕飛的行為不構(gòu)成非法銷售竊聽專用器材罪。主觀上雍燕飛完全系出于毛明斌及李某4二人為達(dá)到考試作弊目的而聯(lián)系出售，并非本罪要求的以營利為目的，上訴人雍燕飛沒有以營利為目的。客觀上其根本沒有“非法銷售”的行為，其于2017年、2018年分別介紹給毛明斌和李某4購買考試作弊的行為，是其直接通過QQ群聯(lián)系出售考試作弊器材的賣家，由賣家通過物流直接將相關(guān)器材郵寄給用戶，該行為不符合非法銷售竊聽專用器材罪的構(gòu)成要件，其犯罪的目的特別明確即達(dá)到購買考試作弊設(shè)備且用于考試作弊。2.上訴人雍燕飛犯組織考試作弊罪，根據(jù)上訴人的犯罪情節(jié)、犯罪動機、目的及社會危害性等綜合考量，同時考慮到上訴人雍燕飛能如實供述犯罪事實，有悔罪表現(xiàn)及沒有造成實際危害后果，加之繳納罰金，判處有期徒刑一年六個月。綜上，請二審法院依法改判。
上訴人許建峰的上訴理由是：1.一審法院判決量刑過重。本案涉及的多起犯罪，上訴人參與了三起，其中一起上訴人作為考生參加考試，另外兩起也是聽從毛明斌的安排實施，所起作用較小，系從犯。2.結(jié)合本案實際情況及上訴人在本案中的地位和作用，請求二審法院對上訴人適用緩刑。
辯護人李林峰的辯護意見是：1.一審判決認(rèn)定上訴人許建峰系主犯錯誤。上訴人許建峰參與三起犯罪，其并未組織、策劃，其地位和作用相當(dāng)較小，系從犯，依法應(yīng)從輕處罰。2.上訴人許建峰自動投案并如實供述犯罪行為，構(gòu)成自首，其犯罪情節(jié)較為輕微，社會表現(xiàn)一貫良好，具有法定和酌定從輕處罰情節(jié)，應(yīng)從輕處罰。綜上，建議對其從輕或減輕處罰，并考慮適用緩刑。
原審被告人毛明斌、楊如波、展河對原審判決均無異議。
辯護人姜修欣的辯護意見是，對原判定性沒有異議，對原審被告人毛明斌的量刑過重，建議對毛明斌判處一年六個月有期徒刑，并考慮適用緩刑。
辯護人劉維瑋的辯護意見是，原判對原審被告人楊如波的定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。
辯護人高飛的辯護意見是，原判對原審被告人展河的定罪準(zhǔn)確，但量刑過重。展河具有自首且系從犯情節(jié)，其實施的考試作弊行為未對考試產(chǎn)生實質(zhì)性影響，社會危害性不大，犯罪情節(jié)相當(dāng)輕微，無犯罪前科和認(rèn)罪悔罪，建議對展河免予刑事處罰。
出庭履行職務(wù)的檢察人員認(rèn)為，一審法院認(rèn)定案件事實清楚，據(jù)以定案的證據(jù)確實、充分。審理程序合法。對除上訴人雍燕飛之外的各被告人量刑適當(dāng)。對上訴人雍燕飛以非法銷售竊聽專用器材罪定罪錯誤，量刑不當(dāng)，建議二審法院予以糾正。
二審中，上訴人雍燕飛、許建峰、原審被告人毛明斌、楊如波、展河及其辯護人、出庭履行職務(wù)的檢察人員，均未向法庭提供新的證據(jù)。
經(jīng)二審審理查明的事實與一審查明的事實一致，二審予以確認(rèn)。有一審舉證、質(zhì)證，二審審查的下列證據(jù)予以證實：
1.信號發(fā)射器（F10黑色長方形）一個、電子接收器十一個、蘋果8plus黑色手機一部、電話卡兩個、蘋果6s土豪金色手機一部、無線耳機配件十個、答案發(fā)射器充電器一個、三星黑色手機一部，證明被告人組織2018年全國衛(wèi)生專業(yè)資格考試作弊時使用的作案工具。
2.信號發(fā)射器一臺（黑色）、信號接收器七個（棕色），證明上訴人雍燕飛出售給李某4的作弊器材類型。
3.隆德縣公安局受案登記表、立案決定書，證明案件來源及該局于2018年5月23日對本案決定進行立案偵查。
4.戶籍證明，證明上訴人雍燕飛、許建峰、原審被告人毛明斌、楊如波、展河的個人信息情況及其實施犯罪時均已達(dá)到刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力。
5.抓獲經(jīng)過，證明上訴人雍燕飛、原審被告人毛明斌、楊如波到案的情況。
6.到案經(jīng)過說明，證明上訴人許建峰、原審被告人展河犯罪后自動投案的情況。
7.臨時羈押證明，證明上訴人許建峰、原審被告人毛明斌、楊如波、展河被刑事拘留之前被臨時羈押及羈押的時間。
8.違法犯罪記錄證明，證明上訴人雍燕飛于2014年1月因阻礙國家工作人員依法執(zhí)行職務(wù)被隆德縣公安局行政拘留5日并處200元罰款。原審被告人毛明斌于2013年1月15日因利用無線電發(fā)射裝置幫助考生作弊被甘肅省民樂縣公安局行政拘留5日并處罰款500元。2017年4月27日因毆打他人被甘肅省張掖市甘州區(qū)公安局行政拘留5日并處罰款500元。原審被告人楊如波無違法犯罪記錄。
9.隆德縣公安局隆公（刑）扣字〔2018〕10003號扣押決定書、檢查筆錄及照片、扣押清單，證明2018年5月29日，隆德縣公安局依法對原審被告人楊如波持有的蘋果6s手機一部、電子接收器二個予以扣押。
10.隆德縣公安局隆公（刑）扣字〔2018〕10002號扣押決定書、扣押清單及扣押物品照片，證明2018年5月28日，隆德縣公安局對李某4通過蘇某退還給上訴人雍燕飛的信號發(fā)射器一臺、信號接收器七個依法予以扣押。
11.隆德縣公安局隆公（刑）扣字〔2018〕10001號扣押決定書、扣押清單、搜查筆錄及照片，證明2018年5月28日，隆德縣公安局依法對原審被告人毛明斌攜帶的蘋果8plus黑色手機一部及其存放在甘州區(qū)名門首府13號樓1單元901室內(nèi)的電子接收器五個、存放在馨宇麗都A區(qū)B座4單元201室內(nèi)的電子發(fā)射器一個依法予以扣押。
12.接受證據(jù)清單，證明2018年5月30日，馮某、陳某將其考試作弊使用的電子接收器交給隆德縣公安局。
13.德邦物流詳單、快遞單號，證明上訴人雍燕飛聯(lián)系的賣家于2018年5月21日給李某4郵寄了作弊設(shè)備。
14.扣押清單、2016年護士執(zhí)業(yè)資格考試準(zhǔn)考證、身份證復(fù)印件、天卓教育培訓(xùn)中心考試輔導(dǎo)培訓(xùn)協(xié)議，證明上訴人雍燕飛組織陶某等人參加2016年護士執(zhí)業(yè)資格考試作弊時，以天卓教育培訓(xùn)中心考試的名義與考生簽訂了輔導(dǎo)培訓(xùn)協(xié)議，并復(fù)印了考試的準(zhǔn)考證及身份證。隆德縣公安局于2018年5月27日對以上書證及上訴人雍燕飛攜帶的三星手機依法予以扣押。
15.甘肅省省直事業(yè)單位、省國稅系統(tǒng)事業(yè)單位公開招聘管理崗位工作人員公告（2016年第十期），證明2017年甘肅省國家稅務(wù)局事業(yè)編公開招聘工作人員的考試系法律規(guī)定的國家考試。
16.《甘肅省2018年度考試錄用機關(guān)公務(wù)員和參照公務(wù)員法管理單位工作人員的公告》，證明甘肅省2018年度考試錄用機關(guān)公務(wù)員系法律規(guī)定的國家考試。
17.《甘肅省2018年度考試錄用公務(wù)員筆試?yán)淄鹁砜忌鷻z測報告》，證明宋某1、劉某4、楊如波、許建峰、許某2、宋某2、張某2、趙某2、劉某5九人在參加甘肅省2018年度考試錄用公務(wù)員筆試時的試卷被認(rèn)定為雷同卷。
18.國家衛(wèi)生計生委人才交流服務(wù)中心關(guān)于《2018年度衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)資格考試考務(wù)工作安排的通知》衛(wèi)人才發(fā)〔2017〕131號、《關(guān)于2018年度衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)資格考試有關(guān)問題的通知》衛(wèi)考辦發(fā)〔2018〕1號、中華人民共和國人社部第12號令《專業(yè)技術(shù)人員資格考試違紀(jì)違規(guī)行為處理規(guī)定》，證明全國衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)資格考試系法律規(guī)定的國家考試。
19.全國衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)資格考試考生報考信息，證明張某1、邱某、劉某6、胡某報名參加2018年度全國衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)資格考試。
20.證人岳某、汪某、趙某1、劉某3、李某3、竇某、陶某、劉某2、別某、段某、李某5、李某6、褚某的證言，證明其參加2016年護士執(zhí)業(yè)資格考試時，雍燕飛為其提供考試作弊器材及答案，并向其收取300元設(shè)備使用費及雍燕飛向通過考試的李某3、汪某分別收取4000元、3000元費用。
21.證人楊某2的證言及辨認(rèn)筆錄，證明其參加2016年甘肅省天水市公開招聘事業(yè)編考試時，上訴人雍燕飛為其提供作弊器材供其在考試中作弊。
22.證人馬某2、王某1、毛某2、康某、馬某3、丁某、鮮某、肖某、徐某的證言及馬某2、王某1、肖某、康某的辨認(rèn)筆錄，證明其參加2016年甘肅省天水市公開招聘事業(yè)編考試時，李某甲為其提供作弊器材并與其簽訂協(xié)議，以及其在考試時將作弊器材攜帶進考場。
23.證人董某2的證言，證明其聯(lián)系毛明斌讓幫助董某1在2017年甘肅省國家稅務(wù)局公開招聘事業(yè)編制工作人員考試時作弊及考試結(jié)束后其支付毛明斌15000元。
24.證人董某1的證言，證明其參加2017年甘肅省國家稅務(wù)局公開招聘事業(yè)編制工作人員考試時，其父親董某2聯(lián)系毛明斌幫助其考試作弊，其和毛明斌、許建峰、展河到蘭州后，展河給其一個接收答案的器材并教會其使用方式。
25.證人許某2的證言及辨認(rèn)筆錄，證明其系許建峰弟弟，其參加2018年甘肅省公務(wù)員考試時通過許建峰介紹，楊如波交給其一套作弊器材，后其行政能力測試卷被認(rèn)定為雷同卷。
26.證人宋某2的證言，證明其參加2018年甘肅省公務(wù)員考試時，向毛明斌購買了因考試作弊器材和答案及其行政職業(yè)能力測試卷被認(rèn)定為雷同卷。
27.證人劉某5的證言及辨認(rèn)筆錄，證明其參加2018年甘肅省公務(wù)員考試時，毛明斌給其提供考試作弊器材組織其考試作弊，后其行政能力測試卷被認(rèn)定為雷同卷。
28.證人張某3的證言，證明其參加2018年甘肅省公務(wù)員考試時，許建峰給其一套作弊器材，后其行測試卷被認(rèn)定為雷同卷。
29.證人李某7的證言，證明毛明斌組織其在2018年甘肅省公務(wù)員考試時作弊。
30.證人田某的證言及辨認(rèn)筆錄，證明毛明斌組織其參加2018年甘肅省公務(wù)員考試時作弊及楊如波、展河給其發(fā)了作弊器材。
31.證人王某2的證言及辨認(rèn)筆錄。證明許建峰為其提供作弊器材，組織其在2018年甘肅省公務(wù)員考試時作弊。
32.證人李某8的證言，證明楊如波給其一套考試作弊器材，其在2018年甘肅省公務(wù)員考試時作弊。
33.證人宋某1、樊某、張某2的證言，證明毛明斌為其提供考試作弊器材，組織其在2018年甘肅省公務(wù)員考試時作弊。
34.證人張某4的證言及辨認(rèn)筆錄，證明毛明斌給其提供考試作弊器材，組織其在2018年甘肅省公務(wù)員考試時作弊及楊如波、展河給其發(fā)了作弊器材。
35.證人張某5的證言，證明毛明斌為其和張某4提供考試作弊器材，組織其和張某4在2018年甘肅省公務(wù)員考試時作弊。
36.證人李某9的證言，證明其參加2018年甘肅省公務(wù)員考試時，許建峰為其提供作弊器材及答案。
37.證人趙某3的證言，證明其參加2018年甘肅省公務(wù)員考試時購買了作弊器材。
38.證人劉某4的證言，證明其參加2018年甘肅省公務(wù)員考試時其丈夫楊如波給了其一套作弊器材，其在考試時作弊。
39.證人任某、趙某2的證言，證明其參加2018年甘肅省公務(wù)員考試時，其父親聯(lián)系毛明斌購買了一套考試作弊器材，其帶進考場考試時作弊。
40.證人馮某的證言，證明其幫助毛明斌聯(lián)系了考生樊某、張某1考試作弊。
41.證人孫某的證言，證明2018年5月22日，許建峰以看其房子裝修為由將其位于甘肅省張掖市甘州區(qū)名門首府13號樓1單元901室房門鑰匙拿走。
42.證人錢某的證言，證明2018年5月25日下午，許建峰給其一個考試作弊接收器，其將接收器給其同學(xué)胡某，用于2018年全國衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)資格考試時作弊，后胡某將接收器放到考場的樓道，沒有帶進考場。
43.證人胡某的證言，證明其參加2018年全國衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)資格考試時，錢某給其一個電子接收器，并教會其使用方法，后其因害怕考試作弊被抓，沒有將作弊設(shè)備帶進考場。
44.證人張某1的證言，證明其參加2018年全國衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)考試時通過馮某購買了考試作弊器材。
45.證人陳某的證言，證明其幫助邱某聯(lián)系被告人毛明斌在2018年全國衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)資格考試作弊。
46.證人邱某的證言，證明其參加2018年全國衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)資格考試時，陳某幫助其聯(lián)系購買了考試作弊器材和考試答案。
47.證人劉某7的證言及辨認(rèn)筆錄，證明其為女兒劉某6向毛明斌購買了2018年度全國衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)資格考試作弊器材及答案以及楊如波給其送來作弊器材。
48.證人劉某6的證言，證明其父親劉某7幫其聯(lián)系購買了作弊器材，準(zhǔn)備在2018年全國衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)資格考試時作弊，但其沒有將作弊器材帶進考場。
49.證人蘇某的證言，證明其替雍燕飛收了李某4寄來的郵件。
50.證人李某4、王某3、白某、周某、羅某、侯某、馬某4的證言，證明其參加2018年全國衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)資格考試前，在微信上聯(lián)系雍燕飛購買作弊器材。
51.證人鮑某的證言，證明其介紹李某4等人在2018年全國衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)資格考試前向雍燕飛購買考試作弊器材。
52.上訴人雍燕飛的供述和辯解，證明2016年5月14日，其通過向考生提供考試作弊器材和考試答案的方式，組織考生陶某、劉某2、岳某等十余人在2016年護士執(zhí)業(yè)資格考試時作弊。2016年6月22日，其伙同李某甲組織考生馬某2、毛某2、王某1、楊某2等人在2016年甘肅省天水市事業(yè)單位公開招聘工作人員筆試考試中作弊，其負(fù)責(zé)提供作弊器材和答案，李某甲負(fù)責(zé)招攬考生、給考生發(fā)作弊器材及與考生簽訂協(xié)議。2018年全國衛(wèi)生專業(yè)資格考試時，毛明斌向其購買考試答案，其收到毛明斌支付的5000元后，將其通過網(wǎng)絡(luò)購買的答案轉(zhuǎn)發(fā)給毛明斌以及2017年，毛明斌兩次聯(lián)系其購買考試作弊器材，2018年5月，參加2018年全國衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)資格考試的考生李某4聯(lián)系其購買考試作弊器材及答案。
53.上訴人許建峰的供述和辯解，2017年12月，甘肅省國家稅務(wù)局事業(yè)編公開招聘工作人員筆試考試前，毛明斌聯(lián)系了考生董某1，其購買了兩套作弊器材及考試答案。展河將一套作弊器材給了董某1，其將另外一套設(shè)備交給了參加考試的楊如波。考試過程中，其將購買的答案轉(zhuǎn)發(fā)給董某1和楊如波，后董某1和楊如波通過筆試2018年4月21日，在甘肅省公務(wù)員考試時，其和毛明斌、楊如波、展河合伙組織考生宋某1、許某2等十余人考試作弊，其負(fù)責(zé)聯(lián)系購買作弊器材和答案，并聯(lián)系考生，毛明斌負(fù)責(zé)聯(lián)系考生，楊如波、展河負(fù)責(zé)給考生發(fā)作弊器材。在考試過程中，展河將其購買的答案通過其手機轉(zhuǎn)發(fā)給參加考試作弊的考生，后上述考生的試卷被認(rèn)定為雷同卷。2018年全國衛(wèi)生專業(yè)資格考試時，其和毛明斌、楊如波組織考生張某1、邱某、胡某等人考試作弊。在考試之前，其和楊如波將發(fā)射器架設(shè)在考場附近的孫某家。
54.原審被告人毛明斌的供述和辯解，證明2017年12月，甘肅省國家稅務(wù)局事業(yè)編公開招聘工作人員筆試考試前，董某1的父親董某2讓其幫助董某1考試時作弊，其介紹給了許建峰。2018年4月21日，在甘肅省公務(wù)員考試時，其和許建峰、楊如波、展河合伙組織考生宋某1、許某2等十余人考試作弊。2018年全國衛(wèi)生專業(yè)資格考試時，其和許建峰、楊如波組織考生張某1、邱某、胡某等人考試作弊，以及2017年其兩次聯(lián)系雍燕飛購買考試作弊器材。
55.原審被告人楊如波的供述和辯解，證明毛明斌、許建峰組織考生在2018年甘肅省公務(wù)員考試時考試作弊，其按照毛明斌的安排給考生發(fā)答案和接收設(shè)備及該設(shè)備是許建峰給的及毛明斌、許建峰組織考生在2018年度全國衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)資格考試時作弊，其和許建峰將兩個發(fā)射器架設(shè)到許建峰朋友孫某家，考試的時候，許建峰讓其在河西學(xué)院門口看無線電監(jiān)測車，其按照毛明斌的安排給兩個考生發(fā)了接收器，并向每人收取兩千元費用，其將錢給了毛明斌。
56.原審被告人展河的供述和辯解，證明毛明斌讓其給董某1一套作弊設(shè)備及2018年甘肅省公務(wù)員考試時，其幫助毛明斌給考生發(fā)作弊器材并收取費用。
57.辨認(rèn)筆錄及照片，證明被告人對同案犯相互進行辨認(rèn)，并拍照固定。
58.現(xiàn)場勘驗檢查工作記錄（包括現(xiàn)場勘驗筆錄、現(xiàn)場方位示意圖、平面圖及現(xiàn)場照片），證明隆德縣公安局對上訴人雍燕飛位于隆德縣溫堡鄉(xiāng)杜川村的家東住房內(nèi)依法進行現(xiàn)場勘驗檢查，對相關(guān)實物提取并拍照固定。
59.公安部物證鑒定中心竊聽竊照專用器材鑒定書（公物證鑒字〔2018〕QJ43號、〔2018〕QJ44號），證明從蘇某處扣押的無線發(fā)射器、橡皮擦狀無線接收器及從原審被告人毛明斌處扣押的無線發(fā)射器、橡皮擦狀無線接收器屬于竊聽專用器材。
60.電子物證檢查工作記錄【固公（網(wǎng)安）檢〔2018〕0035號）】及光盤，證明從上訴人雍燕飛持有的黑色三星S8SM-G9550智能手機提取了微信聊天記錄及轉(zhuǎn)賬記錄及給原審被告人毛明斌發(fā)送2018年度全國衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)資格考試答案的記錄。
61.電子物證檢查工作記錄【固公（網(wǎng)安）檢〔2018〕0037號】及光盤，證明從原審被告人楊如波持有的蘋果6s智能手機提取的與原審被告人毛明斌微信聊天記錄及轉(zhuǎn)賬記錄。
62.電子物證檢查工作記錄【固公（網(wǎng)安）檢〔2018〕0036號】及光盤，證明從原審被告人毛明斌持有的蘋果8plus智能手機提取了微信轉(zhuǎn)賬記錄等信息。
上述證據(jù)來源合法、內(nèi)容客觀真實，與本案具有關(guān)聯(lián)性。各證據(jù)之間能夠相互印證，證實上訴人雍燕飛、許建峰、原審被告人毛明斌、楊如波、展河實施組織考試作弊罪的犯罪事實，二審予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，上訴人雍燕飛、許建峰、原審被告人毛明斌、楊如波、展河以牟利為目的，違反國家公平、公正的考試制度，在法律規(guī)定的國家考試中，實施了組織考試作弊行為。上訴人雍燕飛、許建峰及原審被告人毛明斌、購買考試作弊器材及答案，積極組織考生考試作弊。原審被告人楊如波、展河按照毛明斌、許建峰的安排向考生發(fā)放作弊器材、收取費用，幫助毛明斌、許建峰組織考試作弊。其中上訴人雍燕飛單獨組織考試作弊二次，伙同李某甲組織考試作弊一次。上訴人許建峰、原審被告人毛明斌伙同楊如波組織考試作弊一次，伙同展河組織考試作弊一次，伙同楊如波、展河、雍燕飛組織考試作弊一次。其行為均已構(gòu)成組織考試作弊罪，依法應(yīng)追究刑事責(zé)任。在上訴人許建峰、原審被告人毛明斌伙同楊如波、展河、雍燕飛組織考試作弊的共同犯罪中，毛明斌、許建峰聯(lián)系購買考試作弊器材及答案，并組織考試，起主要作用，系主犯。楊如波、展河、雍燕飛為毛明斌、許建峰組織的考試作弊提供幫助，起次要作用，系從犯，依法應(yīng)從輕處罰。上訴人許建峰、原審被告人展河犯罪后，能自動投案，并如實供述自己的罪行，系自首，依法可從輕處罰。上訴人雍燕飛、原審被告人毛明斌、楊如波到案后能如實供述自己的罪行，屬坦白，依法可從輕處罰。
關(guān)于上訴人雍燕飛及辯護人提出對雍燕飛的行為不構(gòu)成非法銷售竊聽專用器材罪的上訴理由及辯護意見。經(jīng)查，上訴人雍燕飛通過賣家向他人銷售屬竊聽專用器材的考試作弊器材，其通過微信、QQ等方式與賣家、買家聯(lián)系好后，收取相關(guān)設(shè)備費用或定金，由賣家將設(shè)備交給物流公司,郵寄給買家。上訴人雍燕飛通過QQ、微信等方式只是為其組織考試作弊而聯(lián)系竊聽專用器材，目的是為了組織考試作弊，本質(zhì)不是實施銷售行為，其行為不符合非法銷售竊聽專用器材罪犯罪客觀構(gòu)成要件，故上訴人雍燕飛不構(gòu)成非法銷售竊聽專用器材罪，該上訴理由及辯護人的辯護意見成立，本院予以采納。關(guān)于上訴人雍燕飛及辯護人提出從輕處罰的上訴理由和辯護意見。經(jīng)查，原審法院根據(jù)上訴人雍燕飛的犯罪事實、情節(jié)和社會危害性，綜合全案對其量刑并無不當(dāng)，該上訴理由及辯護人意見均不能成立，本院不予采納。
關(guān)于上訴人許建峰及辯護人提出對許建峰從輕處罰及適用緩刑的上訴理由和辯護意見。經(jīng)查，上訴人許建峰等人所實施的組織考試作弊犯罪行為，違反考試的公正、公平原則，對于其他考生的合法權(quán)益造成損害，同時也嚴(yán)重妨害了國家考試制度的管理秩序，其社會危害性不言而喻，故不符合適用緩刑的條件。原審法院根據(jù)上訴人許建峰的犯罪事實、情節(jié)和社會危害性，綜合全案對其量刑并無不當(dāng)，該上訴理由及辯護人意見均不能成立，本院不予采納。
出庭履行職務(wù)的檢察人員認(rèn)為，一審法院認(rèn)定案件事實清楚，據(jù)以定案的證據(jù)確實、充分。審理程序合法。對除上訴人雍燕飛之外的各被告人量刑適當(dāng)。對上訴人雍燕飛以非法銷售竊聽專用器材罪定罪錯誤，量刑不當(dāng)。建議二審法院予以糾正的意見成立，本院予以采納。
據(jù)此，原判認(rèn)定上訴人雍燕飛、許建峰、原審被告人毛明斌、楊如波、展河犯組織考試作弊罪的事實清楚，證據(jù)確實、充分。定性準(zhǔn)確。量刑適當(dāng)，審判程序合法。應(yīng)予維持。但對上訴人雍燕飛以非法銷售竊聽專用器材罪定罪錯誤，二審予以改判。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）、（二）項及《中華人民共和國刑法》第二百八十四條之一第一款、第二十五條第一款、第二十七條、第五十二條、第六十七條第三款之規(guī)定，判決如下：
一、維持寧夏回族自治區(qū)隆德縣人民法院（2019）寧0423刑初9號刑事判決第二、三、四、五、六項內(nèi)容，即“二、被告人毛明斌犯組織考試作弊罪，判處有期徒刑二年，并處罰金五千元（已繳納）；三、被告人許建峰犯組織考試作弊罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金五千元（已繳納）；四、被告人楊如波犯組織考試作弊罪，判處有期徒刑一年，并處罰金五千元（已繳納）；五、被告人展河犯組織考試作弊罪，判處有期徒刑九個月，并處罰金五千元（已繳納）；六、作案工具信號發(fā)射器二臺、電子接收器十八個、蘋果8plus黑色手機一部、電話卡兩個、蘋果6s土豪金色手機一部、無線耳機配件十個、答案發(fā)射器充電器一個、三星黑色手機一部，予以沒收”；
二、撤銷寧夏回族自治區(qū)隆德縣人民法院（2019）寧0423刑初9號刑事判決第一項內(nèi)容，即“一、被告人雍燕飛犯組織考試作弊罪，判處有期徒刑二年，并處罰金五千元，犯非法銷售竊聽專用器材罪，判處有期徒刑一年，并處罰金五千元，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年六個月，并處罰金一萬元（已繳納）”；
三、上訴人雍燕飛犯組織考試作弊罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣五千元（已繳納）。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2018年5月27日起至2020年5月26日止。）
本判決為終審判決。
審判長 趙軍萬
審判員 王繼紅
審判員 陳繼國
二〇一九年六月二十四日
書記員 紀(jì)欣雨
附：本判決所適用的法律條文
《中華人民共和國刑事訴訟法》
第二百三十六條第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：
（一）原判決認(rèn)定事實和適用法律正確、量刑適當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；
（二）原判決認(rèn)定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)改判；
（三）原判決事實不清楚或者證據(jù)不足的，可以在查清事實后改判；也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。
《中華人民共和國刑法》
第二百八十四條之一在法律規(guī)定的國家考試中，組織作弊的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
為他人實施前款犯罪提供作弊器材或者其他幫助的，依照前款的規(guī)定處罰。
第二十五條共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七條在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。對于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。
第五十二條判處罰金，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額。
第六十七條犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。