中　華　人　民　共　和　國　最　高　人　民　法　院
民　事　判　決　書

(1998)民終字第53號

　　上訴人(原審原告)：中國民用航空浙江省管理局。住所地：浙江省杭州市覽橋機場內(nèi)。
　　法定代表人：陳海鞠，局長。
　　委托代理人：唐國華，君安律師事務(wù)所(浙江杭州)律師。
　　上訴人(原審被告)：浙江萬盛房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。住所地：浙江省杭州市孝女路7號。
　　法定代表人：徐培昌，董事長。
　　委托代理人：李萍娟，該公司總經(jīng)理。
　　委托代理人：金偉清，康達律師事務(wù)所律師。
　　被上訴人(原審被告)：深圳萬盛(集團)有限公司。住所地：廣東省深圳市南湖路2號東方皇宮大廈11樓。
　　法定代表人：祝寶林，總經(jīng)理。
　　上訴人中國民用航空浙江省管理局(以下簡稱浙江民航局)為與上訴人浙江萬盛房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱浙江萬盛公司)、深圳萬盛(集團)有限公司房地產(chǎn)合作開發(fā)合同糾紛一案，不服浙江省高級人民法院(1997)浙法民初字第5號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　經(jīng)審理查明：1994年11月10日，浙江民航局與浙江萬盛公司簽訂《合作開發(fā)合同書》，約定雙方合作開發(fā)杭州市鳳起路A—2號地塊房地產(chǎn)項目，分段承擔(dān)該項目的開發(fā)工作，并共同組建項目公司進行開發(fā)建設(shè)。浙江萬盛公司負責(zé)前期項目的報建審批工作，負責(zé)地塊的談判、簽約，確保取得該地塊的合法使用權(quán)，負責(zé)完成施工許可證的申領(lǐng)工作，配合浙江民航局完成報建設(shè)計、組建項目公司等工作。合作后期工程施工隊的選擇、項目建造由浙江民航局負責(zé)。浙江民航局以市府批文控制數(shù)32 040平方米以內(nèi)的面積，按每平方米2318元(含城市大配套費)總計7426?87萬元支付給浙江萬盛公司項目款。如經(jīng)過雙方努力增加面積，浙江民航局按每平方米1159元支付給浙江萬盛公司，并根據(jù)浙江萬盛公司同土地管理局簽訂的土地出讓合同的付款比例，提前五天以上述項目款總額乘以該比例計算向浙江萬盛公司分期支付項目款，項目報建完畢后留30萬元至整個項目操作完成(竣工驗收)后五天內(nèi)付清。至此，浙江萬盛公司退出項目公司。合同對雙方應(yīng)履行的義務(wù)及違約處罰等均作了具體約定。上述合作開發(fā)合同約定的項目款除包括將來須繳納的土地出讓金、城市配套費外，其余差價款由浙江萬盛公司收取，土地出讓金及城市配套費數(shù)額在簽訂合同時尚不確定。同年12月1日，雙方簽訂《合作經(jīng)營浙江航順房地產(chǎn)有限公司協(xié)議書》，約定雙方共同組建“浙江航順房地產(chǎn)有限公司”(以下簡稱航順公司)為項目公司，該公司注冊資本1050萬元，浙江民航局出資95%，浙江萬盛公司出資5%。12月20日，雙方又簽訂《補充協(xié)議》，約定雙方共同為鳳起路A—2號土地使用權(quán)受讓方與土地管理局簽約，該土地使用權(quán)證登記注冊在項目公司名下。為充分發(fā)揮各自優(yōu)勢，鳳起路A—2號地塊開發(fā)方式是由浙江萬盛公司落實土地取得和完成項目報建審批，土地出讓金和工程建設(shè)資金均由浙江民航局全額支付，并由雙方組建項目公司合作開發(fā)。浙江萬盛公司同意在完成項目報建工作后，根據(jù)浙江民航局實際需要退出項目公司。浙江民航局同意按雙方協(xié)定條件，由項目公司或浙江民航局付款給浙江萬盛公司，浙江萬盛公司退出項目公司，不再擁有項目公司任何權(quán)益，項目公司的土地使用權(quán)、房產(chǎn)所有權(quán)等所有權(quán)益歸浙江民航局所有。
　　同年12月23日，杭州市土地管理局與浙江萬盛公司簽訂《杭州市國有土地使用權(quán)出讓合同書》，將鳳起路A—2號地塊出讓給浙江萬盛公司(在浙江萬盛公司名稱后用括號注明浙江萬盛公司和浙江民航局共同組建的項目公司，項目公司名稱待定)。
　　同年12月26日，浙江萬盛公司與浙江民航局又簽訂《補充合同》，約定待項目公司成立后，雙方共同報告土管局，以后受讓方的一切事宜由項目公司辦理，土地出讓合同中的權(quán)利義務(wù)也屬于項目公司。1995年1月5日，由于政府主管部門批出的項目指標未能達到合作開發(fā)合同書中約定的總建筑面積，浙江萬盛公司與浙江民航局又簽訂《付款補充協(xié)議》，約定浙江萬盛公司必須保證合作合同約定的報建總建筑面積，如到1995年6月30日止該面積還未得到有關(guān)政府職能部門的書面確認意見，則應(yīng)在7天內(nèi)退還浙江民航局多支付的差額(因報建面積減少的項目差額)，并承擔(dān)同期銀行貸款利息及每月支付差額款2%的罰金。深圳萬盛(集團)有限公司在該協(xié)議上作為擔(dān)保單位簽字蓋章。同年5月29日，杭州市城鄉(xiāng)建委發(fā)出(1995)235號《關(guān)于鳳起路兩側(cè)3個地塊規(guī)劃指標調(diào)整的意見》，提高了A—2號地塊建筑項目的建筑高度，保證了雙方約定的總建筑面積。
　　1995年5月17日，浙江省工商行政管理局為航順公司頒發(fā)了《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，載明航順公司成立日期為1995年2月，營業(yè)期限為1995年2月9日至2000年2月9日，經(jīng)營范圍為“杭州市鳳起路A—2號地塊的開發(fā)經(jīng)營”。該公司注冊資金實際上全部由浙江民航局提供。1996年1月經(jīng)有關(guān)部門批準該地塊立項為民航售票大樓、旅客過夜房及職工宿舍。隨后，杭州市規(guī)劃管理局發(fā)給浙江萬盛公司和浙江民航局該項目的《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》、《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》。航順公司也辦理了《建設(shè)工程施工許可證》，并實際開發(fā)了該項目。現(xiàn)該項目涉及的樓房已有三幢基本完工，其余部分仍在建設(shè)中。雙方至今仍未辦理土地使用權(quán)證。
　　另查明：浙江民航局和航順公司已按浙江萬盛公司與杭州市土地管理局簽訂的土地出讓合同中約定的土地出讓金數(shù)額及支付時間、比例向有關(guān)部門繳納了土地出讓金，尚欠部分出讓金是由于出讓方尚有部分土地拆遷工作沒有完成，土地沒有全部交付，按合同約定未到合同履行日期而未繳納。浙江民航局已按合同約定隨同土地出讓金的支付比例支付浙江萬盛公司項目差價款2113萬元，按合同約定，尚欠差價款234萬元。
　　一審法院審理認為：浙江民航局與浙江萬盛公司簽訂的《合作開發(fā)合同書》及四份補充合同的性質(zhì)為合作開發(fā)房地產(chǎn)合同。浙江萬盛公司雖與有關(guān)部門簽訂了開發(fā)鳳起路A—2號地塊的“意向書”，但并未依法實際取得該地塊的土地使用權(quán)。土地出讓金均由浙江民航局支付。雙方共同設(shè)立的項目公司的注冊資金也由浙江民航局提供。浙江萬盛公司雖然依約基本完成了開發(fā)項目的前期報建審批工作，但明確約定浙江萬盛公司在完成項目報建審批手續(xù)后無條件退出項目公司，既不實際參與開發(fā)經(jīng)營，也不承擔(dān)風(fēng)險責(zé)任，因此，該合作開發(fā)合同的內(nèi)容不符合法律規(guī)定，應(yīng)為無效。對合同的簽訂，雙方均有過錯，應(yīng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。浙江萬盛公司收取的2113萬元“差價款”應(yīng)予返還，但鑒于其為獲得開發(fā)該地塊及在開發(fā)項目的前期報批手續(xù)過程中做了大量工作，應(yīng)酌情在返還的“差價款”中扣除適當(dāng)?shù)臄?shù)額。深圳萬盛(集團)有限公司在本案的《付款補充協(xié)議》簽訂后，因并沒有出現(xiàn)浙江萬盛公司未按該協(xié)議履行的情況，故不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。據(jù)此判決：1?浙江萬盛公司返還浙江民航局人民幣1409萬元，于本判決生效之日起三十日內(nèi)付清。2?駁回浙江民航局其他訴訟請求。案件受理費及其他訴訟費共計287 470元由浙江萬盛公司和浙江民航局各負擔(dān)143 735元。
　　浙江民航局與浙江萬盛公司均不服一審判決，向本院提起上訴。浙江民航局上訴認為一審判決認定合作開發(fā)合同及補充協(xié)議無效后，沒有按無效合同的處理原則處理，請求判令浙江萬盛公司將收取的差價款全部返還給浙江民航局，并賠償利息損失，深圳萬盛(集團)有限公司承擔(dān)連帶責(zé)任。浙江萬盛公司上訴認為合作開發(fā)合同及補充協(xié)議不違反法律、法規(guī)規(guī)定，應(yīng)為有效，請求撤銷一審判決，依法確認合同有效，繼續(xù)履行。深圳萬盛(集團)有限公司未提交書面答辯意見，亦未到庭參加訴訟。
　　本院認為：根據(jù)浙江萬盛公司與浙江民航局簽訂的《合作開發(fā)合同書》及補充協(xié)議的約定，雙方合作開發(fā)訟爭地塊，浙江萬盛公司負責(zé)土地使用權(quán)的落實，并辦理用地的相關(guān)手續(xù)，浙江民航局負責(zé)項目建設(shè)及資金，故一審判決認定雙方簽訂的合作開發(fā)合同及補充協(xié)議性質(zhì)為合作開發(fā)房地產(chǎn)合同正確。浙江萬盛公司在簽訂合作開發(fā)合同后，即與政府有關(guān)部門簽訂了《杭州市國有土地使用權(quán)出讓合同書》，該出讓合同書注明受讓方也為雙方組建的項目公司。土地出讓金已基本付清，所欠出讓金是由于按約定沒有到履行期而未繳納，且雙方在合作開發(fā)過程中也均以合作雙方或項目公司的名義辦理了該用地的立項、報建、施工等合作開發(fā)建設(shè)的法定手續(xù)，項目公司對該項目也進行了實際開發(fā)建設(shè)。雖然浙江萬盛公司按雙方合作開發(fā)合同的約定取得一定的“差價款”，但該“差價款”是雙方基于開發(fā)的房產(chǎn)主要是浙江民航局使用，不投入市場銷售，對合作開發(fā)后雙方權(quán)益所作分配的結(jié)果，即在合作開發(fā)后，浙江民航局取得該項目的土地使用權(quán)及房屋所有權(quán)，浙江萬盛公司取得“差價款”，不再享有土地及項目權(quán)益。據(jù)此，不能認為浙江萬盛公司在該合作開發(fā)中既不參與開發(fā)經(jīng)營，也不承擔(dān)風(fēng)險。本案合作開發(fā)合同是城市房地產(chǎn)管理法實施前簽訂的，雙方在合作開發(fā)中，除沒有辦理土地使用權(quán)證外，沒有其他違法行為，合作項目也已基本建成，據(jù)此，雙方簽訂的合作開發(fā)合同及補充協(xié)議應(yīng)按有效處理。由于浙江萬盛公司在合作開發(fā)中應(yīng)盡的義務(wù)已經(jīng)基本履行，繼續(xù)合作已無必要，雙方亦同意終止履行。終止履行后，杭州市鳳起路A—2號地塊的土地使用權(quán)及地上在建項目所有權(quán)歸浙江民航局所有，雙方應(yīng)于判決生效后一個月內(nèi)到有關(guān)部門補辦土地使用權(quán)登記及變更登記手續(xù)。浙江萬盛公司已收取的“差價款”2113萬元不再返還，浙江民航局尚欠浙江萬盛公司的“差價款”也不再給付。據(jù)此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(二)項之規(guī)定，判決如下：
　　一、撤銷浙江省高級人民法院(1997)浙法民初字第5號民事判決。
　　二、浙江萬盛公司與浙江民航局1994年11月10日簽訂的《合作開發(fā)合同書》及其補充協(xié)議終止履行。
　　三、杭州市鳳起路A—2號土地使用權(quán)及地上在建項目歸浙江民航局。浙江民航局和浙江萬盛公司應(yīng)于本判決生效后一個月內(nèi)到有關(guān)部門辦理土地使用權(quán)登記及變更登記手續(xù)。
　　四、駁回浙江萬盛公司、浙江民航局的其他訴訟請求。
　　一審案件受理費146 970元，其他訴訟費140 520元，共287 470元，由浙江萬盛公司和浙江民航局各負擔(dān)143 735元；二審案件受理費146 970元，由浙江民航局負擔(dān)96 970元，浙江萬盛公司負擔(dān)50 000元。
　　本判決為終審判決。

審　判　長　郭彥禎   
代理審判員　謝衛(wèi)東   
代理審判員　董　華  

一九九九年十二月二十七日

書　記　員　劉銀春