股權質押問題與公司法密切相關，而對于公司法相關法律規定的熟悉與掌握，是金融從業者特別是金融機構法務人員的必修課

　　股權質押貸款是權利質押貸款中的一種重要的常用的質押貸款方式。股權質押問題與公司法密切相關，而公司法知識的欠缺對于大多數金融從業者甚至是金融機構中的法務人員來說都是亟待補齊的短板。筆者在此專門針對股權質押貸款中涉及公司法的若干疑難問題予以詳解。

　　股東未實際出資或名義股東股權質押問題

　　股東沒有實際出資的股權能否質押？

　　股東沒有實際出資的股權可以質押，但銀行最好不接受此類股權質押。雖然股東未實際履行出資義務，不影響股權質押效力。但為充分保障出質股權的代償性，在業務實踐中銀行不應接受未完全履行出資義務的股東所持的股權質押，否則銀行在實現質權后，有可能與出質人（公司股東）一起對公司的債務在其未出資范圍內承擔連帶清償責任。

　　以上觀點的具體理由及依據如下：《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定（三）》第十九條規定：“有限責任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務即轉讓股權，受讓人對此知道或者應當知道，公司請求該股東履行出資義務、受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持；公司債權人依照本規定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時請求前述受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。受讓人根據前款規定承擔責任后，向該未履行或者未全面履行出資義務的股東追償的，人民法院應予支持。但是，當事人另有約定的除外?！?/span>

　　現行公司法對于有限責任公司注冊資本的要求以認繳制代替了實繳制。股東或發起人根據公司章程確定的出資總額或股本總額自行認繳或者認購各自的出資或者股份，對于其認繳的出資或者認購的股份的繳納，只需按照公司章程的規定繳交即可，公司注冊成立，亦無需驗資和提交驗資證明。同時，公司股東的出資額不再是公司的必要登記事項，工商管理部門登記的企業信息也不再顯示各股東的出資比例及實際出資額。

　　因此，實踐中銀行在接受股權質押時，首先應要求出質人提供備案于工商登記部門的章程（由公司法定代表人簽名及加蓋公司公章），核查各股東出資額和出資比例。其次，要核實出質人是否已經完全履行出資義務。

　　名義上的股東能否以隱名股東的股權質押？

　　對于名義上的股東的股權質押問題，只有銀行等債權人事先不知情，也未發現確實存在隱名股東的情況下，才能善意取得質權。否則，銀行等債權人在實現質權的時候，隱名股東有可能會訴請法院認定處分股權行為（股權質押）無效，進而阻卻質權的實現。

　　以上觀點的具體理由及依據如下：《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定（三）》第二十六條規定：“名義股東將登記于其名下的股權轉讓、質押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權享有實際權利為由，請求認定處分股權行為無效的，人民法院可以參照物權法第一百零六條的規定處理。名義股東處分股權造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔賠償責任的，人民法院應予支持?！?/span>

　　鑒于上述情況，銀行在簽訂股權質押合同之前，原則上應書面詢問出質股權股東是否代實際出資人持股，如果確有實際出資人，或銀行通過其他途徑明確知悉出質股權股東系代實際出資人持股的，該股權質押應取得實際出資人的書面同意。

　　有限售期的股權可否質押？

　　有限售期的股權可以質押，但是要盡量使貸款期限與剩余的限售期限相同或接近，否則就要明確約定限售期滿后銀行可以行使質權。

　　以上觀點的具體理由及依據如下：《最高人民法院執行工作辦公室關于上市公司發起人股份質押合同及紅利抵債協議效力問題請示案的復函》提出，公司法規定對發起人股份轉讓的期間限制，應當理解為是對股權實際轉讓的時間的限制，而不是對達成股權轉讓協議的時間的限制。在質押權人有權行使質押權時，該質押的股份已經沒有轉讓期間的限制，因此不應以該股份在設定質押時依法尚不得轉讓為由確認質押合同無效。

　　鑒于上述情況，銀行在接受有限售期的股權質押時，要么只接受貸款期限與剩余的限售期限相同或接近的股權質押，要么在股權質押合同中明確約定限售期滿后銀行可以行使質權。

　　出質人原因所涉及的股權質押問題

　　因出質人的原因導致股權質押未能有效設立的，出質人應該承擔何種責任？

　　此種情況下，出質人應該承擔違約責任，即在其擔保的范圍內，對債權人的損失承擔賠償責任。

　　該觀點有以下案例作為支撐。在“長城（寧夏）資產經營有限公司訴北京金橋國盛投資有限公司、北京金匯聯合投資有限公司股權轉讓糾紛案”【（2015）民二終字第70號】中，最高法院認為：物權法第二百二十六條規定：“以基金份額、股權出質的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立；以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立”。資產公司囿于其自身原因未能如約辦理相應的股權質押登記，導致涉案股權質押并未有效設立。

　　雖因資產公司原因導致股權質押未有效設立，但并不影響借款合同中有關質押擔保條款效力。故在質押擔保條款有效的前提下，依合同法第一百零七條關于“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任”的規定，資產公司應承擔未能履行設立股權質押義務的違約責任。

　　對于違約責任的具體形式，鑒于資產公司違約行為導致其不當逃避了質押擔保責任，致使投資公司喪失在涉案股權及法定孳息范圍內的質押權利，亦失去了收回涉案借款的物權保障，故資產公司因違約而逃避的責任及投資公司喪失的權益即應視為投資公司損失。判決信托公司給付投資公司借款本金及利息，資產公司在案涉質押股權價值范圍內對上述款項承擔賠償責任，資產公司給付投資公司股權轉讓款1300萬元及利息。

　　設定質權的股權，因公司增資擴股導致出質人持股比例縮減的，質權人應以何種股權份額行使質權？

　　此種情況下，質權人應以縮減后股權份額享有優先受償的權利。該觀點有以下案例作為支撐。在“深圳市匯潤投資有限公司與隆鑫控股有限公司欠款、擔保合同糾紛案”【（2010）民二終字第104號】中，最高法院認為：公司增資擴股后，因有新的出資注入公司，雖然原公司股東的持股比例發生變化，但其所對應的公司資產價值并不減少。因此，對于原以公司部分股權設定質權的權利人而言，公司增資擴股后其對相應縮減股權比例享有優先受償權，與其當初設定質權時對原出資對應的股權比例享有優先受償權，實質權利并無變化，不存在因增資擴股損害質權人合法權利的可能。質權人應當以增資擴股后原股權對應出資額相應的縮減后股權份額享有優先受償的權利。

　　哪些股權質押銀行不應該接受？

　　法律、法規、部門規章等明確規定不得用于質押的股權，銀行不應該接受此類股權的質押。例如，公司法第一百四十二條規定，公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的；《財政部關于上市公司國有股質押有關問題的通知》規定，國有股授權代表單位持有的國有股只限于為本單位及其全資或控股子公司提供質押，用于質押的國有股數量不得超過其所持該上市公司國有股總額的50%，且必須事先進行充分的可行性論證，明確資金用途（不得用于買賣股票）。指定還款計劃，并經董事會（不設董事會的由總經理辦公會）審議決定；中國人民銀行、原銀監會、證監會于2004年聯合發布的《證券公司股票質押貸款管理辦法》規定，證券公司向銀行用自營股票質押貸款時，質押的股票不得是上一年度虧損的上市公司股票、前6個月內股票價格的波動幅度（最該價/最低價）超過200%的股票、證券交易所停牌或除牌的股票、證券交易所特別處理的股票等。

　　有法定限制轉讓期限的股份，如果債權到期日早于質押股份限制轉讓期限，銀行不應接受此類股權的質押。有法定限制轉讓期限的股份，因在行使質權時可能受到其轉讓期限的限制而無法變現，所以一般情況下不應接受該種股份用于質押，除非能確保行使質權時，該股份的限制轉讓期限已經屆滿，該股份轉讓已無限制。例如，股份公司股東大會召開前二十日內或者公司決定分配股利的基準日前五日內，不得因轉讓而進行股東名冊的變更登記；股份公司發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓；股份公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓；股份公司董事、監事、高級管理人員在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓；上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。

　　公司章程限制轉讓或限制質押的股權，銀行不應接受此類股權質押。公司章程作為公司的“憲法”，對公司股東、董事、監事、高管人員具有約束力。股東可通過公司章程限制股權轉讓和股權質押。銀行不應接受公司章程限制轉讓或限制質押的股權作為質押標的。