融資租賃合同糾紛代理詞

　　RL（中國）有限公司 訴 W1、W2 融資租賃合同糾紛

　　尊敬的審判長、陪審員：

　　依照法律規(guī)定，受原告委托和廣西中龍律師事務(wù)所指派，我們擔(dān)任原告的代理人，參與本案訴訟活動。開庭前，我們收集了相關(guān)證據(jù)，進行了必要的調(diào)查,今天又參與了本案的庭審,對本案有一個全面清楚的認識和了解,我們認為：一、原告和被告一簽訂的《融資租賃合同（個人版）》屬于雙方真實意思表示，沒有違反法律強制性規(guī)定，依法成立且生效；二、原告依《融資租賃合同（個人版）》已經(jīng)履行了全部合同義務(wù)，被告一也應(yīng)當(dāng)嚴格依約履行包括支付租金在內(nèi)的所有義務(wù)，而被告一實際上拒不履行，已經(jīng)構(gòu)成嚴重違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)約定和法定的各項違約責(zé)任；三、法律服務(wù)費***元，是原告主張權(quán)利產(chǎn)生的實際損失，被告一應(yīng)當(dāng)依約承擔(dān)；四、對于選擇權(quán)問題的論述：本案租賃期限已經(jīng)屆滿，雖被告一違約，但時間不能倒流，故原告不可能還享有選擇權(quán)選擇“加速到期”，本案中原告僅只能要求收回租賃物，同時主張被告一支付已經(jīng)到期租金和承擔(dān)違約后果。五、從約定和法定兩方面來講被告二對于被告一的債務(wù)都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任：法定上被告一所欠債務(wù)在和被告二婚姻關(guān)系存在期間系為夫妻共同債務(wù)，且約定上被告二出具《配偶承諾書》承諾加入債的關(guān)系之中，與被告一一起承擔(dān)拖欠原告的債務(wù)，屬于理論上“并存的債務(wù)承擔(dān)”；六、江南區(qū)人民法院和其他法院審理過原告大量同類判例均完全支持原告各合理訴訟請求，法院應(yīng)當(dāng)做到同案同判。下面就本案相關(guān)事實和適用法律問題發(fā)表代理意見:

　　一、原告和被告一簽訂的《融資租賃合同（個人版）》屬于雙方真實意思表示，沒有違反法律強制性規(guī)定，依法成立且生效。

　　根據(jù)《合同法》第237條規(guī)定：融資租賃合同是指出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同，本案中2010年9月28日原告和被告一簽訂了合同號為***的《融資租賃合同（個人版）》，其中約定：原告根據(jù)被告一選擇從深圳市MP機械設(shè)備有限公司柳州分公司以人民幣410000元購買一臺RL牌液壓挖掘機（機號***，機型***），原告購買后提供給被告一使用，被告一依約支付租金給原告，即屬于我國法律規(guī)定的融資租賃合同，雙方意思表示真實，沒有違反法律強制性規(guī)定，依法成立且生效，且2010年9月28日原告已依約將被告一指定的挖掘機購買后交付給了被告一，被告一使用至今。

　　以上有原告提交證據(jù)1《被告身份證》、2《融租租賃申請及購買指示書（個人版）》、3《融資租賃合同（個人版）》及附件證明。

　　二、原告依《融資租賃合同（個人版）》已經(jīng)履行了全部合同義務(wù)，被告一也應(yīng)當(dāng)嚴格依約履行包括支付租金在內(nèi)的所有義務(wù)，而被告一實際上拒不履行，已經(jīng)構(gòu)成嚴重違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)約定和法定的各項違約責(zé)任。

　　2010年9月28日原告依約將被告一指定的挖掘機購買后交付給被告一，被告一使用至今，但被告一多次未能依約按期足額支付租金，截止起訴日被告一累計拖欠租金人民幣37916.29元，累計違約金59178.49元，經(jīng)原告多次催要，被告一置之不理。被告一此違約行為對于作為融資公司的原告權(quán)益造成嚴重侵害，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)約定和法定的違約責(zé)任：

　　1、向原告返還RL牌液壓挖掘機一臺（機號***，機型***）。

　　《合同法》第242條前段規(guī)定出租人享有租賃物的所有權(quán)，不過出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬，本案中原被告一在《融資租賃合同（個人版）》第十六條約定：（租賃期間屆滿選擇）承租人租賃期間未違約，或因輕微違約、及時主動承擔(dān)違約責(zé)任且得到承租人書面同意承租人期滿選擇權(quán)是，承租人有權(quán)在租賃期滿前60天書面通知出租人選擇（1）承租人租期屆滿前向出租人支付300元人民幣，相關(guān)過戶費（如有）由承租人承擔(dān)，則租期屆滿時所有權(quán)歸承租人，出租人向承租人發(fā)出《租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)移證書》。但實際上被告一從支付第一期租金開始即存在違約情況，至今租金未支付完畢，并且300元留購金也從未支付，合同屆滿后至今拖欠累計拖欠租金人民幣37916.29元，故依法本案屬于所有權(quán)保留的融資租賃，合同屆滿后被告一自愿不依約支付租金、不行使支付300元留購金即可購買的購買權(quán)，故應(yīng)返還機器。

　　2、向原告支付拖欠租金37916.29元。

　　《合同法》第248條規(guī)定支付租金是承租人所負擔(dān)的最主要義務(wù)，本案中被告一從第一期開始就沒有依約按時支付租金，但實際上又使用至今，造成原告權(quán)利的嚴重損害，出租人有權(quán)要求出租人支付。

　　根據(jù)融資租賃合同的性質(zhì)，首付款毫無疑問是租金。

　　根據(jù)融資租賃合同的性質(zhì)和雙方在《融資租賃合同附件》（租金支付計劃表）中約定的首付款、租金每期支付時間、金額都約定得很明確，所以首付款實為首期支付租金款項的簡稱無疑，此處不再展開論述。

　　3、向原告支付遲延付款違約金（暫計算至2016年4月21日為59178.49元，明細見證據(jù)《承租人信用記錄臺賬》，實際按應(yīng)付原告金額每日萬分之七計算至判決確定履行期限最后一日止）。

　　融資租賃合同中出租人所收取的租金，既不同于一般租賃合同的租金，又不同于買賣合同中的價金，出租人所收取的租金一方面是為了收回其為購買租賃物所支出的全部或者部分費用，另一方面要獲取一定的營業(yè)利潤，被告一不依約支付租金的行為是對于原告權(quán)利的極大侵害。

　　《合同法》第114條第1款規(guī)定當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。據(jù)此2010年9月28日原告和被告一簽訂的《融資租賃合同（個人版）》第十二條1：被告一如怠于支付金錢債務(wù)，應(yīng)按應(yīng)付金額每日萬分之七支付遲延付款違約金，違約金可以從承租人交付的款項中先行抵扣，每日萬分之七是參考《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第26條 借貸雙方約定的利率未超過年利率24%，出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持，年24%除以365天合約每日萬分之七，民間借貸都允許年24%的利息，原告作為融資機構(gòu)，存在的目的就是盈利，故按照民間借貸年利率比例計算利息合理，不存在任何過高的情況，法院應(yīng)當(dāng)支持。

　　4、賠償原告因追索權(quán)利產(chǎn)生的費用，并支付損害賠償（包括但不限于律師費、代理費、收回和處分租賃物而發(fā)生的費用，暫計算為法律服務(wù)費***元，實際按原告損失計算）；

　　我國法律對于由違約方負擔(dān)包括交通費、差旅費、住宿費、律師費在內(nèi)的守約方實現(xiàn)債權(quán)費用的情形，采取法定優(yōu)先原則，即違約方在法律明確規(guī)定的范圍內(nèi)承擔(dān)守約方支出的費用，但在法律沒有明確規(guī)定的情形下，合同當(dāng)事人可以自行進行約定。原被告一間《融資租賃合同（個人版）》第十三條1（11）（3）約定：承租人違約后，賠償原告因追索權(quán)利產(chǎn)生的費用（包括但不限于律師費、代理費、收回和處分租賃物而發(fā)生的費用），并要求損害賠償，系雙方真實意思表示，沒有違反法律強制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)受到保護。

　　以上有原告提交證據(jù)4《驗收暨承租證（個人版）》、6《承租人信用記錄臺賬》證明。

　　三、法律服務(wù)費***元，是原告主張權(quán)利產(chǎn)生的實際損失，被告一應(yīng)當(dāng)依約承擔(dān)。

　　首先：依照《融資租賃合同（個人版）》第十三條1（11）（3）：承租人違約后，賠償原告因追索權(quán)利產(chǎn)生的費用（包括但不限于律師費、代理費、收回和處分租賃物而發(fā)生的費用），并要求損害賠償。

　　其次：原告提交證據(jù)《委托代理合同》第六條雖然約定：“律師服務(wù)費根據(jù)廣西壯族自治區(qū)《律師服務(wù)收費管理實施辦法》、《律師服務(wù)收費標準》收取，本案具體為：一審、二審階段人民幣***元（?：***），開庭前一周支付；執(zhí)行階段人民幣***元（?：***），法院出具《受理執(zhí)行案件通知書》后一周內(nèi)支付。”但這是屬于原告和律師事務(wù)所的內(nèi)部關(guān)于具體支付時間的約定，更重要的是該合同中第二條前段更是明確約定了：“乙方代理期限：一審、二審、執(zhí)行  （含判決、調(diào)解、和解、撤訴）結(jié)案時止。”就是說無論是否有二審、是否有執(zhí)行，原告***元律師費都是必然產(chǎn)生。

　　以上有原告提交證據(jù)7《委托代理合同》、8《律師服務(wù)費收據(jù)》、9《廣西壯族自治區(qū)律師服務(wù)收費標準》、10《律師服務(wù)費發(fā)票》證明。

　　四、對于選擇權(quán)問題的論述：本案租賃期限已經(jīng)屆滿，雖被告一違約，但時間不能倒流，故原告不可能還享有選擇權(quán)選擇“加速到期”，本案中原告僅只能要求收回租賃物，同時主張被告一支付已經(jīng)到期租金和承擔(dān)違約后果。

　　承租人不按照約定支付租金時，出租人得定合理期限要求承租人支付，經(jīng)承租人催告，承租人在該期限內(nèi)仍不支付時，出租人可以采取以下兩種救濟措施擇一行使：（1）請求承租人支付已到期和未到期租金的全部租金，這就是所謂的“加速到期”一說（《合同法》第248條前段）；（2）解除合同，收回租賃物（《合同法》第248條后段），這是一種法定解除權(quán)，是一種單純形成權(quán)，不是形成訴權(quán)，當(dāng)事人自己依法行使即可，不需要通過法院和仲裁或者工商部門裁決來解除。

　　本案中合同期限已經(jīng)屆滿，時間不可能倒流，故不可能選擇上述（1）加速到期一說，（2）中的解除合同也不可能，因為合同已經(jīng)屆滿，不存在解除合同一說，故原告只能選擇（2）中的收回租賃物。至于本案原告要求被告一支付到期租金是主張被告一使用期間拖欠的租金（即已經(jīng)到期的租金），違約金是被告一因自身違約應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的不利法律后果。

　　以上有本案租賃物至今由被告一使用證明。

　　五、從約定和法定兩方面來講被告二對于被告一的債務(wù)都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任：法定上被告一所欠債務(wù)在和被告二婚姻關(guān)系存在期間系為夫妻共同債務(wù)，且約定上被告二出具《配偶承諾書》承諾加入加入債的關(guān)系之中，與被告一一起承擔(dān)拖欠原告的債務(wù)，屬于理論上“并存的債務(wù)承擔(dān)”。

　　1、本案債務(wù)屬于被上訴人一、二的共同債務(wù)，被上訴人二依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　被上訴人一以個人名義所負本案債務(wù)發(fā)生在其與被上訴人二婚姻關(guān)系存續(xù)期間，被上訴人二未能舉證證明上訴人與被上訴人一明確約定本案債務(wù)為被上訴人一的個人債務(wù)，也未能舉證證明其與被上訴人一就婚姻存續(xù)期間所得財產(chǎn)有約定且上訴人知道該約定，根據(jù)最高院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（二）第24條規(guī)定：債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。本案中被上訴人二未能舉證證明存在任何法定例外情形，故應(yīng)當(dāng)認定被上訴人一所負債務(wù)為夫妻共同債務(wù)。

　　2、被告二出具《配偶承諾書》承諾：對于被告一的債務(wù)完全知情，完全同意，并愿意承擔(dān)共同的付款義務(wù)，即屬于理論上的被告二自愿加入債的關(guān)系之中，與被告一一起承擔(dān)拖欠原告的債務(wù)，屬于理論上“并存的債務(wù)承擔(dān)”，根據(jù)私法自治原則，應(yīng)當(dāng)受到法律保護。

　　以上有原告提交證據(jù)5《配偶承諾書》、當(dāng)庭出示的結(jié)婚證復(fù)印件、戶口簿復(fù)印件佐證證明。

　　六、江南區(qū)人民法院和其他法院審理過原告大量同類判例均完全支持原告各合理訴訟請求，法院應(yīng)當(dāng)做到同案同判。

　　典型參考判例：（2014）南市民二終字第142號民事判決書附后。

　　以上代理意見供法庭參考并采納。

　　廣西中龍律師事務(wù)所

　　陳全桂律師

　　2016年12月20日

　　附：典型參考判例：（2014）南市民二終字第142號民事判決書

　　RL（中國）有限公司 訴 W1、W2 融資租賃合同糾紛案件是否選擇訴訟請求問題協(xié)商函

　　本案我們提出的訴訟請求：

　　1、判令被告一向原告返還RL牌液壓挖掘機一臺（機號***，機型***）；

　　2、 判令被告一向原告支付拖欠租金37916.29元；

　　3、 判令被告一向原告支付遲延付款違約金……

　　現(xiàn)法院釋明要求我們選擇訴訟請求1或者訴訟請求2＋3，只能擇一，現(xiàn)本律師從法律分析出發(fā)，認為法官此舉是對于法律的誤解，有較充足的法律依據(jù)支持我方訴訟請求，擬拒絕選擇，但此舉可能面臨駁回起訴，我們需要上訴的風(fēng)險，拒絕選擇是否妥當(dāng)，請予以答復(fù)：

　　理由1：詳見《代理詞》第四的論述，已經(jīng)提交法庭。

　　理由2：詳見庭后補充材料，已經(jīng)提交法庭。

　　理由3：（2014）南市民二終字第142號民事判決書，已經(jīng)附在《代理詞》中提交法庭，該案一審（2013）江民二初字第247號民事判決書中，也只是支持“支付租金”，駁回“返還租賃物”，而非要原告行使選擇權(quán)。

　　理由4：參與起草《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的最高院民二庭法官李志剛對幾種易混淆問題的解讀，佐證本案屬于無需行使選擇權(quán)的情況。

　　附理由一：

　　對于選擇權(quán)問題的論述：本案租賃期限已經(jīng)屆滿，雖被告一違約，但時間不能倒流，故原告不可能還享有選擇權(quán)選擇“加速到期”，本案中原告僅只能要求收回租賃物，同時主張被告一支付已經(jīng)到期租金和承擔(dān)違約后果。

　　承租人不按照約定支付租金時，出租人得定合理期限要求承租人支付，經(jīng)承租人催告，承租人在該期限內(nèi)仍不支付時，出租人可以采取以下兩種救濟措施擇一行使：（1）請求承租人支付已到期和未到期租金的全部租金，這就是所謂的“加速到期”一說（《合同法》第248條前段）；（2）解除合同，收回租賃物（《合同法》第248條后段），這是一種法定解除權(quán)，是一種單純形成權(quán)，不是形成訴權(quán)，當(dāng)事人自己依法行使即可，不需要通過法院和仲裁或者工商部門裁決來解除。

　　本案中合同期限已經(jīng)屆滿，時間不可能倒流，故不可能選擇上述（1）加速到期一說，（2）中的解除合同也不可能，因為合同已經(jīng)屆滿，不存在解除合同一說，故原告只能選擇（2）中的收回租賃物。至于本案原告要求被告一支付到期租金是主張被告一使用期間拖欠的租金（即已經(jīng)到期的租金），違約金是被告一因自身違約應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的不利法律后果。

　　以上有本案租賃物至今由被告一使用證明。

　　附理由二：庭后補充材料已經(jīng)提交法庭

　　1、依照《合同法》第242條，和《融資租賃合同（個人版）》第16條：被告只有在租賃期間未違約，或因輕微違約、及時主動承擔(dān)違約責(zé)任且得到出租人書面同意承租人有期滿選擇權(quán)時，方有權(quán)選擇是否購買（而非必須購買）租賃物。

　　綜上：法定及約定均明確本案租賃期間屆滿租賃物歸出租人所有，因此原告起訴主張返還原本屬于自己的租賃物，于法有據(jù)。

　　2、原告起訴主張被告支付違約金是租賃期間拖欠的租金違約金而已，和上述1（租賃期間屆滿）完全不沖突。

　　3、 RL（中國）有限公司、SL（中國）有限公司融資租賃合同糾紛，2016年8月后一段時間在江南區(qū)人民法院審理的案件主要將由本律師代理，此前上述兩公司其它律師代理時，不主張返還租賃物，應(yīng)視為：原告自愿不主張返還機器，屬于權(quán)利的放棄，放棄權(quán)利當(dāng)然可以，于法有據(jù)；但此后本律師均會視情況必要主張要求返還機器，只有被告愿意支付全部拖欠租金和違約金，方可以放棄返還租賃物，同樣于法有據(jù)。

　　綜上：這兩種判決均屬于符合法律的判決，兩者不矛盾。

　　4、參考判例：（2016）桂0105民初154號《民事判決書》，此判例是在租賃期間未屆滿時，江南區(qū)人民法院判決支持返還租賃物及支持承擔(dān)違約責(zé)任（RL公司合同中稱違約金、SL公司合同中稱損害金），租賃期間都可以兩者同時支持，租賃期間屆滿原告更可以要求返還自己的租賃物和主張違約責(zé)任。

　　附理由三：……

　　附理由四：

　　情況3：

　　出租人既訴請給付全部未付租金（包括到期未付租金和未到期租金），又請求收回租賃物。此時，在合同履行狀態(tài)上，出租人實為既請求繼續(xù)履行合同，又請求解除合同，根據(jù)司法解釋第21條之規(guī)定，人民法院應(yīng)告知其作出選擇。如承租人拒絕作出選擇，屬于無明確的訴訟請求，應(yīng)當(dāng)駁回起訴。如出租人作出選擇后有了明確的訴訟請求，再行起訴，人民法院應(yīng)予受理。

　　情況6：

　　出租人訴請支付到期未付租金，同時訴請解除合同、收回租賃物。此種訴請實際上包含了兩部分內(nèi)容，對支付到期未付租金的訴請，是對合同解除以前的已到期債權(quán)的主張，第二部分有關(guān)收回租賃物的訴請，則屬于對合同解除后的責(zé)任清理。因此，二者并行不悖，可同時支持。

　　判決：當(dāng)事人和本代理人充分協(xié)商后，不予行使選擇權(quán)，最終，法院采納代理人意見，訴訟請求全部得到支持，現(xiàn)判決已經(jīng)生效。