原告武愛梅，女， 1953年生。

委托代理人何永強(qiáng)，河南匯星律師事務(wù)所律師。

委托代理人高水周，男， 1954年生。

被告中原證券股份有限公司(以下簡稱中原證券公司)。

法定代表人石保上，中原證券公司董事長。

委托代理人張露，中原證券公司職員。

被告中原證券股份有限公司漯河昆侖路證券營業(yè)部(以下簡稱中原證券漯河營業(yè)部)。

法定代表人趙軍，中原證券漯河營業(yè)部經(jīng)理。

委托代理人趙秀梅，河南九九律師事務(wù)所律師。

被告河南和正實業(yè)有限公司破產(chǎn)管理人。

負(fù)責(zé)人俞峰，河南和正公司破產(chǎn)管理組組長。

委托代理人張昌同，河南和正公司破產(chǎn)管理職員。

原告武愛梅與被告中原證券公司、中原證券漯河營業(yè)部、河南和正公司破產(chǎn)管理人侵權(quán)糾紛一案，本院于2009年5月18日受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。原告武愛梅的委托代理人何永強(qiáng)、高水周，被告中原證券公司的委托代理人張露、被告中原證券漯河營業(yè)部的委托代理人趙秀梅，被告河南和正公司破產(chǎn)管理人的委托代理人張昌同到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告武愛梅訴稱，原告于1996年12月在河南證券有限公司漯河證券交易營業(yè)部(以下簡稱河南證券公司漯河營業(yè)部)以自己的名義開戶從事股票買進(jìn)賣出交易活動。2002年10月17日，原告的丈夫和他人共同到河南證券公司漯河營業(yè)部對原告的股票帳戶進(jìn)行核定，河南證券公司漯河營業(yè)部負(fù)責(zé)人通過電算系統(tǒng)拉出二份表格資料，通過對二份《河南證券公司漯河營業(yè)部客戶資金流水》表格的問詢發(fā)現(xiàn)，河南證券公司漯河營業(yè)部從1997年6月至1997年9月在原告不知情的情況下，擅自從原告資金帳戶上轉(zhuǎn)出10筆資金，共計678930元。其中第6筆次即1997年8月29日(深天馬1000股、深振業(yè)1800股、華光陶瓷10500股)轉(zhuǎn)出240000元，已經(jīng)兩級法院判決并由原河南證券公司漯河營業(yè)部于2000年8月歸還，下余438930元至今未還。原河南證券公司漯河營業(yè)部未經(jīng)原告特別授權(quán)擅自轉(zhuǎn)讓原告專有股票帳戶中的自有資金且不予歸還，侵犯了原告的財產(chǎn)所有權(quán)，故應(yīng)償還原告已被挪用的資金。原河南證券有限責(zé)任公司(以下簡稱河南證券公司)已將其證券類資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給被告中原證券公司并變更為河南和正實業(yè)有限公司(以下簡稱河南和正公司)和宣告破產(chǎn)成立清算組。被告中原證券公司收購原河南證券公司所有證券類資產(chǎn)和收購河南證券公司總部及其下屬所有營業(yè)部和服務(wù)部，故請求人民法院依法判令三被告連帶返還原告證券帳戶交易資金438930元，并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。

被告中原證券公司、中原證券漯河營業(yè)部辯稱，一、本案中原證券公司與中原證券漯河營業(yè)部不是適格被告，也不應(yīng)承擔(dān)原告所起訴的侵權(quán)責(zé)任。另外，中原證券公司與中原證券漯河營業(yè)部是新設(shè)立的公司，與原來的河南證券公司及其營業(yè)部是兩個不同的法人和分支機(jī)構(gòu)。中原證券公司、中原證券營業(yè)部與河南證券公司及營業(yè)部無債權(quán)債務(wù)承繼關(guān)系。從設(shè)立的時間看，中原證券公司設(shè)立于2002年，而侵權(quán)發(fā)生在1997年，原告的訴請與中原證券公司無任何關(guān)系。二、依據(jù)中原證券公司與河南證券公司2002年12月31日簽訂的收購協(xié)議已明確約定，中原證券公司所承擔(dān)的債務(wù)只是河南證券公司證券類資產(chǎn)以內(nèi)的債務(wù)。原告訴稱的債務(wù)不屬于收購協(xié)議中所指的證券類資產(chǎn)所產(chǎn)生的債務(wù)，該債務(wù)不應(yīng)有中原證券公司及營業(yè)部承擔(dān)。三、原告所訴稱的438930元資金本身就不屬于原告所有，該款進(jìn)入原告的帳戶后又劃走，只是從原告的帳戶上過了一過。原告從開立帳戶到銷戶，只有投資的20000元，其他業(yè)務(wù)的發(fā)生是原告委托鄭國卿利用自己的帳戶轉(zhuǎn)賬。四、依據(jù)源匯區(qū)人民法院(1999)源民二初字第132號民事卷宗記載的事實，1999年原告對其中的一筆200000元起訴時，就已經(jīng)知道其他的9筆款項的事實已經(jīng)發(fā)生，而原告只對其中的200000元提起訴訟，這一事實，其一鄭國卿轉(zhuǎn)走的9筆款不歸還原告:其二原告至2004年起訴已超過時效，應(yīng)駁回原告的訴訟請求。

被告和正公司破產(chǎn)管理人辯稱，一、原告非實際股票操作人，帳戶上的資金非其所有。二、原告的起訴超過訴訟時效。三、河南和正公司的前身是河南證券公司，河南證券公司所有證券類資產(chǎn)已讓中原證券公司收購且河南和正公司現(xiàn)已進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，原河南證券公司證券類債務(wù)應(yīng)有中原證券公司承擔(dān)，河南和正公司不承擔(dān)連帶責(zé)任。

經(jīng)審理查明，1996年12月2日，原告武愛梅在原河南證券公司漯河營業(yè)部開立帳戶并從事股票買賣交易，其上海證券交易所股票帳戶的股東編號是A229822374，深圳證券交易所的證券帳戶號碼為27183945。1997年1月20日，原告武愛梅與鄭國卿簽訂買賣股票委托協(xié)議書，委托鄭國卿在其開立的證券賬戶上進(jìn)行股票買賣交易。委托協(xié)議書載明:“茲有股民武愛梅(股東賬戶，滬A229802374，深27183945)身份證號411102530827354與鄭國卿簽訂股票委托協(xié)議:1、簽訂數(shù)額180000元，期限為一年。2、鄭可以用此賬號進(jìn)行股票買賣，武愛梅不得干涉，買賣虧損由鄭負(fù)責(zé)。3、鄭國卿未經(jīng)武愛梅、李獻(xiàn)軍同意，不得在茲帳號上取錢。委托人:武愛梅，受委托人:鄭國卿，證明人: 證券公司李獻(xiàn)軍，一九九七年元月二十日，”。簽訂協(xié)議后，鄭國卿即使用原告武愛梅的賬戶進(jìn)行股票買賣交易。1997年6月11日原告武愛梅又給鄭國卿20000元現(xiàn)金，鄭國卿于當(dāng)日將20000元現(xiàn)金存入原告武愛梅的賬戶，共計200000元進(jìn)行股票買賣交易。1997年4月25日至1997年8月11日從原告武愛梅資金賬戶以外轉(zhuǎn)入到原告武愛梅資金賬戶4筆資金，4筆轉(zhuǎn)入的資金分別是：1、1997年4月25日轉(zhuǎn)入資金1370.68元；2、1997年7月15日轉(zhuǎn)入資金80000元；3、1997年8月4日轉(zhuǎn)入資金40000元；4、1997年8月11日轉(zhuǎn)入資金50000元，共計171370.68元。1997年6月至1997年9月30日從原告武愛梅資金賬戶上共轉(zhuǎn)出10筆資金。轉(zhuǎn)出的10筆資金分別是：1、1997年6月5日轉(zhuǎn)出160000元；2、1997年7月3日轉(zhuǎn)出25000元；3、1997年7月28日轉(zhuǎn)出50000元；4、1997年7月29日轉(zhuǎn)出資金5000元；5、1997年7月31日轉(zhuǎn)出資金131000元；6、1997年8月29日轉(zhuǎn)出資金240000元；7、1997年9月2日轉(zhuǎn)出資金27500元；8、1997年9月16日轉(zhuǎn)出資金12000元；9、1997年9月29日轉(zhuǎn)出資金28400元；1997年9月30日轉(zhuǎn)出資金30元，以上10筆轉(zhuǎn)出資金共計678930元。其中第6筆即1997年8月29日轉(zhuǎn)出的240000元資金中200000元原告武愛梅于1999年以鄭國卿為被告，以原河南證券任公司漯河營業(yè)部為第三人等向本院提起民事訴訟，本院在審理該案件的過程中調(diào)取了原告武愛梅的客戶資金流水表一頁，鄭國卿向法庭提供原告武愛梅的客戶資金流水表一頁，該客戶資金流水表記載原告武愛梅的資金賬戶已被轉(zhuǎn)出，本院于2000年3月20日作出(1999)源民二初字的132號民事判決，判決原河南證券公司漯河營業(yè)部支付武愛梅人民幣200000元，鄭國卿負(fù)連帶責(zé)任。原河南證券公司漯河營業(yè)部不服提起上訴，漯河市中級人民法院于2000年5月31日作出的(2000)漯經(jīng)民二終字第216號民事判決，判決駁回上訴，維持原判，且已執(zhí)行完畢。

另查明，2002年11月8日，以許繼集團(tuán)有限公司等9家企業(yè)為股東成立了中原證券公司，并領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。2002年12月31日，中原證券公司與河南證券公司簽訂證券類資產(chǎn)收購協(xié)議一份，協(xié)議載明：被收購資產(chǎn)的價格為117105705.50元，資產(chǎn)交付日指河南證券公司足額收到中原證券公司支付的收購價款的第二日；河南證券公司從資產(chǎn)交付日開始向中原證券公司交付資產(chǎn)，在資產(chǎn)交付日河南證券公司客戶交易結(jié)算資金專用存款帳戶印章移交給中原證券公司管理等內(nèi)容。2003年1月3日河南證券公司收到中原證券公司收購款117100000元，并將河南證券公司客戶交易結(jié)算資金專用存款帳戶印章移交給中原證券公司。2003年2月27日，河南證券公司提出變更申請，變更河南證券公司為河南和正實業(yè)有限責(zé)任公司。2003年5月14日，中原證券公司提出申請，申請設(shè)立中原證券公司漯河昆侖路證券營業(yè)部并登記注冊。2003年12月中原證券公司申請河南和正公司破產(chǎn)，2004年2月19日河南和正公司成立監(jiān)管組，2004年5月25日河南省鄭州市中級人民法院裁定，宣告河南和正公司破產(chǎn)還債，并于2004年6月成立河南和正公司破產(chǎn)清算組(和正破產(chǎn)管理人)至今。2004年6月14日，原告武愛梅向被告和正公司破產(chǎn)管理人進(jìn)行債權(quán)申報登記。

又查明，2006年2月20日，中國證券監(jiān)督管理委員會河南監(jiān)管局豫證監(jiān)函(2006)12號《關(guān)于中原證券股份有限公司與原河南證券有限責(zé)任公司關(guān)系的函》，關(guān)于中原證券與河南證券之間的收購范圍、“證券類資產(chǎn)”的含義、是否構(gòu)成對原河南證券所屬營業(yè)部的整體收購以及雙方是否存在權(quán)利義務(wù)承繼關(guān)系等問題，中國證監(jiān)會已在《關(guān)于中原證券股份有限公司有關(guān)問題的復(fù)函》(證監(jiān)辦函[2004]157號和《關(guān)于中原證券股份有限公司與原河南證券有限責(zé)任公司有關(guān)問題的復(fù)函》(證監(jiān)辦函[2004]203號)中作了明確解釋。證監(jiān)辦函[2004]203號載明：“證券類資產(chǎn)是指證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)自有的證券、與證券業(yè)務(wù)經(jīng)營直接相關(guān)的存款和現(xiàn)金、證券營業(yè)部的專有資產(chǎn)(如行情顯示屏幕)等，不包括客戶資產(chǎn)。根據(jù)中原證券與原河南證券簽訂的證券類資產(chǎn)收購協(xié)議，中原證券只收購原河南證券的有關(guān)資產(chǎn)并支付對價，不承擔(dān)證券營業(yè)部的債務(wù)。因此，中原證券對原河南證券所屬營業(yè)部不構(gòu)成整體收購?！弊C監(jiān)辦函[2004]157號載明：“中原證券由許繼集團(tuán)有限公司等9家企業(yè)出資組建的證券公司；原河南證券并未分立或重組，只是將部分資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給了中原證券；中原證券不是以剝離原河南證券資產(chǎn)的方式設(shè)立的，其與原河南證券之間只存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，不存在權(quán)利義務(wù)繼承關(guān)系；中原證券是有償收購，而不是無償承接原河南證券的資產(chǎn)?！?/span>

本院認(rèn)為，1996年12月2日原告武愛梅在原河南證券公司及原河南證券公司漯河證券營業(yè)部設(shè)立股票帳戶，股東編號A229802374、證券帳戶，證券帳戶2718945、證券交易卡從事股票買賣交易，原告武愛梅向法庭提供上海證券交易所股票帳戶一份、深圳證券交易所證券帳戶一份、河南證券公司漯河營業(yè)部證券交易卡一份、河南證券公司漯河營業(yè)部客戶資金流水表等證據(jù)予以證明，且被告中原證券公司、中原證券公司漯河營業(yè)部承認(rèn)，本院予以確認(rèn)。原告武愛梅委托鄭國卿使用其賬戶進(jìn)行股票買賣以及鄭國卿實際操作原告武愛梅的賬戶有原告武愛梅與鄭國卿簽訂的委托書等證據(jù)予以證明，本院予以確認(rèn)。河南證券公司漯河營業(yè)部資金流水表顯示，原告武愛梅向其資金帳戶存入現(xiàn)金為“現(xiàn)金存款”，買入股票為“股金劃出”，賣出股票為“股金劃入”，從原告武愛梅資金賬戶以外轉(zhuǎn)入到原告武愛梅資金賬戶的資金為“資金轉(zhuǎn)入”，從原告武愛梅資金賬戶轉(zhuǎn)出的資金為“資金轉(zhuǎn)出”。原河南證券公司及原河南證券公司漯河營業(yè)部從原告武愛梅的資金帳戶上轉(zhuǎn)出10筆資金，共計678930元，從原告武愛梅資金帳戶以外向原告武愛梅的資金帳戶轉(zhuǎn)入4筆資金，共計171370.68元，有原河南證券公司漯河營業(yè)部客戶資金流水表予以證明，本院予以確認(rèn)。原告武愛梅資金賬戶上的“資金轉(zhuǎn)出”發(fā)生在1997年6月5日至1997年9月30日，侵權(quán)行為人應(yīng)是原河南證券公司及原河南證券公司漯河營業(yè)部。被告中原證券公司是通過與原河南證券公司簽訂證券類資產(chǎn)收購協(xié)議而新設(shè)立并登記注冊的股份公司，被告中原證券公司與原河南證券公司簽訂的證券類資產(chǎn)收購協(xié)議是收購合同的法律關(guān)系，根據(jù)中國證券監(jiān)督管理委員會辦公廳證監(jiān)辦函(2004)157號文件的規(guī)定，被告中原證券公司與原河南證券公司之間不是權(quán)利義務(wù)的承繼關(guān)系，故原河南證券公司及原河南證券公司漯河證券營業(yè)部應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)賠償?shù)拿袷仑?zé)任。原河南證券公司變更為河南和正公司，應(yīng)由變更后的河南和正公司承擔(dān)侵權(quán)賠償?shù)拿袷仑?zé)任。河南和正公司被宣告破產(chǎn)后成立了河南和正公司破產(chǎn)管理人，2004年6月原告武愛梅向被告河南和正公司破產(chǎn)管理人申報債權(quán)并登記，河南和正公司破產(chǎn)管理人給原告武愛梅出具債權(quán)申報登記表并加蓋河南和正公司印章，本院予以認(rèn)定，故河南和正公司被宣告破產(chǎn)后應(yīng)由被告河南和正公司破產(chǎn)管理人承擔(dān)侵權(quán)賠償?shù)拿袷仑?zé)任。原告武愛梅請求被告中原證券公司和被告中原證券漯河營業(yè)部承擔(dān)侵權(quán)賠償?shù)拿袷仑?zé)任，本院不予支持。被告中原證券公司、中原證券公司漯河營業(yè)部、和證公司破產(chǎn)管理人辯稱，原告武愛梅的起訴已超過訴訟時效，并提供本院于2000年3月作出的(1999)源民二初字第132號民事卷宗中有關(guān)材料以及執(zhí)行中的執(zhí)行材料，由于本院(1999)源民二初字第132號民事卷宗中 的有關(guān)材料只顯示原告武愛梅當(dāng)時只起訴了200000元，而審理時發(fā)現(xiàn)轉(zhuǎn)出的是240000元。但是，原河南證券公司以及原河南證券公司漯河營業(yè)部總共從原告武愛梅資金帳戶上轉(zhuǎn)出多少資金，原告武愛梅并不知道，而原告武愛梅是在2002年10月17日到原河南證券公司漯河營業(yè)部查詢時，才知道其資金帳戶上的資金被轉(zhuǎn)出67萬多元，原告武愛梅的起訴未超過訴訟時效。故被告中原證券公司、中原證券公司漯河營業(yè)部、和正公司破產(chǎn)管理人的該辯稱理由不成立。依照《中華人民共和國民法通則》第一百零六條、第一百一十七條、第一百三十四條第一款第四項、第七項，《中華人民共和國證券法》第七十九條第一款第三項、第一百三十九條、第一百四十六條的規(guī)定，判決如下：

一、被告河南和正實業(yè)有限公司破產(chǎn)管理人在本判決生效后十日內(nèi)者賠償原告武愛梅的結(jié)算資金438930元及利息(利息從1997年每次轉(zhuǎn)出資金之日起按中國人民銀行同期貸款利率計算至還清之日止)。

二、駁回原告武愛梅的其他訴訟請求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

訴訟費(fèi)9060元，由被告河南和正實業(yè)有限公司破產(chǎn)管理人負(fù)擔(dān)。

如果不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于河南省漯河市中級人民法院。

                                  審   判  長   王樹華

                                  審   判  員   何建軍

                                  審   判  員   孟哲昱

                                      二O一O年六月三十日

                                   書   記  員   曹  麗