湖　北　省　高　級　人　民　法　院
民　事　判　決　書

(1998)鄂經初字第110號

　　原告中國經濟開發信托投資公司湖北證券營業部(以下簡稱：證券營業部)，住所地：湖北省武漢市武昌區武珞路382號。
　　法定代表人梁峰，該證券營業部總經理。
　　委托代理人黃晨波，該證券營業部副總經理。
　　委托代理人鄭斌，同達律師事務所律師。
　　被告北京市高立電腦公司(以下簡稱：高立公司)。住所地：北京市海淀區巴溝村87號。
　　法定代表人吳妙琳，該高立公司董事長。
　　委托代理人黃小山，該高立公司法律顧問。
　　原告證券營業部與被告高立公司證券回購合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。原告證券營業部委托代理人黃晨波、鄭斌，被告高立公司委托代理人黃小山到庭參加訴訟。本案現已審理終結。
　　原告證券營業部訴稱：一九九四年六月十八日、八月三十一日、九月十三日，證券營業部與高立公司分別簽訂了三份《有價證券回購交易成交合同》，證券營業部先后向高立公司購一九九四年二年期國庫券三千九百萬元，高立公司應于一九九四年十二月十八日、十二月一日、十二月十三日向證券營業部付國債回購款合計為四千二百三十三萬三千元。合同簽訂后，證券營業部先后按合同約定將三千九百萬元劃入高立公司帳戶，高立公司未按合同約定如期履行回購義務，并拖欠返還證券營業部回購款。證券營業部與高立公司就這三筆欠款先后于一九九六年九月一日、九月十三日、九月十八日簽訂三份《借款合同》，約定高立公司最終應分別于一九九七年九月一日、九月十三日、九月十八日還清全部欠款及利息。但高立公司至今除支付部分利息一千二百二十五萬五千元外，并未履行其他義務。請求判令高立公司向證券營業部償還合同項下的尚欠本金三千六百八十六萬七千七百二十元及利息五百七十萬一千一百元和逾期罰息六百六十萬零一百元；并承擔本案全部訴訟費用。
　　高立公司在法定答辯期內未遞交答辯狀，庭審中口頭辯稱：對本案事實部分無異議，只對證券營業部匯款、計息有異議。本案合同不是債券回購，實質是拆借資金，利息不應保護，高立公司所還的款應是還本金。
　　經審理查明：一九九四年六月十八日，證券營業部與高立公司簽訂一份《有價證券回購交易成交合同》，約定證券營業部向高立公司購入一九九四年二年期的國庫券一千九百萬元；回購期限半年，到期高立公司以每百元券回購價格一百一十一元七角回購國債券，支付給證券營業部回購款二千一百二十二萬三千元；高立公司在證券營業部匯款前一次性付清手續費三百八十元。合同還約定了違約責任，合同上加蓋了雙方的公章。合同簽訂當日，證券營業部依合同約定將一千九百萬元劃到高立公司指定的帳戶上。一九九四年十二月二十六日高立公司向證券營業部付款一百二十萬三千元，一九九四年十二月二十七日高立公司又向證券營業部付款一百零二萬元，高立公司共付款二百二十二萬三千元。因高立公司未如期履行回購義務，證券營業部與高立公司于一九九四年十二月十八日將一千九百萬元的國債回購合同展期半年，約定高立公司按每百元券一百一十三元八角六分回購價向證券營業部支付回購款二千一百六十三萬三千四百元。一九九五年六月十八日證券營業部與又將一千九百萬元的國債回購合同展期三個月，約定高立公司以每百元券一百零五元七角的回購價向證券營業部支付二千零八萬三千元回購款。
　　一九九四年八月三十一日，證券營業部與高立公司簽訂一份《有價證券回購交易成交合同》，約定證券營業部向高立公司購入一九九四年二年期的國庫券一千萬元；回購期限三個月，到期高立公司以每百元券一百零五元四角的回購價向證券營業部支付回購款一千零五十四萬元。合同還約定了違約責任，合同上加蓋了雙方的公章。合同簽訂當日，證券營業部依高立公司口頭指定將一千萬元劃到上海市財政局綜合計劃處的帳戶上，高立公司承認收到這筆款。一九九四年十二月六日高立公司向證券營業部付款五十四萬元。一九九四年十二月一日，雙方將一千萬元的國債回購合同展期三個月，約定證券營業部按每百元券一百零六元八角一分回購價向證券營業部支付回購款一千零六十八萬一千元。合同到期后，高立公司未能履約，只是在一九九五年四月十七日向證券營業部付款六十八萬一千元。于是證券營業部與高立公司又在一九九五年三月一日將一千萬元的國債回購合同展期半年，約定高立公司以每百元券一百一十一元七角的回購價向證券營業部支付一千一百一十七萬元回購款。
　　一九九四年九月十三日，證券營業部與高立公司簽訂一份《有價證券回購交易成交合同》，約定證券營業部向高立公司購入一九九四年二年期的國庫券一千萬元；高立公司以每百元券一百零五元七角的回購價向證券營業部回購國債券；期限三個月；合同期滿，高立公司付給證券營業部回購款一千零五十七萬元。合同還約定了違約責任，合同上加蓋了雙方的公章。合同簽訂當日，證券營業部依高立公司口頭指定將一千萬元劃到奚玲娣的帳號上，高立公司承認收到該筆款項。因高立公司未如期履行回購義務。雙方于一九九四年十二月十三日將一千萬元的國債回購合同展期三個月，約定高立公司按每百元券一百零六元八角一分回購價向證券營業部支付回購款一千零六十八萬一千元。合同到期后，高立公司只是在一九九五年三月三日支付一百二十五萬一千元。于是雙方又在一九九五年三月十三日將一千萬元的國債回購合同展期了半年，約定高立公司以每百元券一百一十一元七角的回購價向證券營業部支付一千一百一十七萬元回購款。
　　另查明，證券營業部與高立公司在簽訂上述三份國庫券交易合同時，并無實物券。由于高立公司未按期履行回購義務，雙方就上述三筆回購款本金先后于一九九五年九月一日、九月十三日、九月十八日、分別簽訂一年期限的借款合同。約定利息按年利率百分之二十計算。在一九九六年九月一日、九月十三日、九月十八日雙方又分別續簽了一年期限的借款合同。約定利息按月利率千分之十五計算。合同到期后，高立公司在一九九五年四月十七日還款六萬元，一九九六年一月九日還款一百五十萬元、三月二十二日還款一百萬元，一九九七年六月二十六日還款二百九十萬元、九月十一日還款十萬元、十二月二十四日還款二百萬元，共計人民幣七百五十六萬元。除此之外，其余本金及利息一直未付，遂引起本案訴訟。
　　本院認為，本案應為證券回購合同糾紛，雙方當事人后來簽訂的借款合同不應作為審理本案的依據。雙方所簽訂的三份國債回購交易合同，均為場外交易，雙方在交易時無實物券，屬賣空買空的行為，其名為國債回購，實為資金借貸，且高立公司不具備訂立證券回購合同的主體資格。違反了國家有關金融法規，均應認定為無效合同，對此，雙方均有過錯。證券營業部依約支付了購券款，高立公司既未依約支付回購款，又未全額返還購券款本金，應對本案糾紛負主要責任。參照中國人民銀行銀發(1996)244號、319號文件的規定，高立公司應向證券營業部返還本金并支付相應的利息。高立公司在庭審中承認收到了證券營業部劃付的三份合同項下的全部款項，其對證券營業部匯款有異議的抗辯不能成立。
　　依照《中華人民共和國民法通則》第五十八條第一款第(五)項、第六十一條第一款和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十八條的規定，判決如下：
　　一、高立公司向證券營業部返還購券款本金三千六百八十六萬七千七百二十元。
　　二、高立公司向證券營業部賠償上項購券款本金的利息損失，回購期內利息為二百三十六萬八千八百元(按各份合同所欠本金數額并按中國人民銀行規定的同業拆借的年利率百分之十三點一七六計算)；逾期罰息自各份合同逾期之日起至付清之日止按日萬分之五計付。已付的一千二百二十五萬五千元按先沖息后沖本的原則予以相應沖減。
　　三、駁回證券營業部的其他訴訟請求。
　　上述一、二項應付款項于本判決生效之日起三十日內付清。逾期支付按《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十二條的規定辦理。
　　本案案件受理費二十八萬元，由證券營業部負擔八萬四千元，由高立公司負擔一十九萬六千元。本案訴訟保全費二十六萬零五百二十元，由高立公司負擔。
　　如不服本判決，可在收到判決書之日起十五日內向本院遞交上訴狀，并按雙方當事人的人數提交副本，上訴于中華人民共和國最高人民法院。

審　判　長　張興旺   　
代理審判員　武　星   　
代理審判員　劉麗群   　

一九九八年十二月三十一日

書　記　員　萬海莉