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勵(lì)琛(上海)投資管理有限公司與沈惠仙證券投資基金交易糾紛二審民事判決書(shū)
時(shí)間：2020年03月02日 來(lái)源： 作者： 瀏覽次數(shù)：2230 收藏[0]上海金融法院
民 事 判 決 書(shū)
（2019）滬74民終123號(hào)
上訴人(原審被告)：勵(lì)琛(上海)投資管理有限公司，住所地上海市金山區(qū)。
法定代表人：洪揚(yáng)，總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：孫莉，女。
被上訴人(原審原告)：沈惠仙，女，1965年8月20日生，漢族，住上海市靜安區(qū)。
委托訴訟代理人：曾喆強(qiáng)，北京盈科(上海)律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：王慶宇，北京盈科(上海)律師事務(wù)所律師。
上訴人勵(lì)琛(上海)投資管理有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)勵(lì)琛公司)因與被上訴人沈惠仙證券投資基金交易糾紛一案，不服上海市黃浦區(qū)人民法院(2018)滬0101民初17421號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2019年2月2日立案后，依法組成合議庭，于同年3月5日開(kāi)庭進(jìn)行了審理。上訴人的委托訴訟代理人孫莉與被上訴人的委托訴訟代理人曾喆強(qiáng)、王慶宇到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
上訴人勵(lì)琛公司上訴請(qǐng)求：撤銷(xiāo)一審判決，改判駁回被上訴人沈惠仙的訴訟請(qǐng)求。事實(shí)和理由：1.一審法院認(rèn)定“安信穩(wěn)健系列新三板定向股權(quán)投資基金”(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“安信穩(wěn)健新三板基金”)已到期并進(jìn)行清算分配、沈惠仙產(chǎn)生損失錯(cuò)誤。事實(shí)上，基金清算分配尚未完成，本次僅為第一次分配收益，3月底前會(huì)進(jìn)行第二次分配。2.沈惠仙系仔細(xì)閱讀合同后自愿與勵(lì)琛公司簽訂合同，應(yīng)充分閱讀風(fēng)險(xiǎn)提示書(shū)中的內(nèi)容，且金融行業(yè)中高收益高風(fēng)險(xiǎn)是行業(yè)常識(shí)。3.勵(lì)琛公司于2016年7月收到行政監(jiān)管措施決定書(shū)，行政機(jī)關(guān)對(duì)“安信穩(wěn)健新三板基金”募集、投資過(guò)程中所發(fā)生的問(wèn)題采取了行政監(jiān)管措施。根據(jù)一事不二罰原則，相關(guān)處罰已認(rèn)定該合同有效。4.基金合同系基于信托關(guān)系，基本原則為賣(mài)者盡責(zé)、買(mǎi)者自負(fù)。基金存續(xù)三年內(nèi)，沈惠仙未提出解除合同的訴求，其在得知基金已到期但收益不及預(yù)期后提出解除合同，真實(shí)訴求在于剛性?xún)陡丁?/span>
被上訴人沈惠仙辯稱(chēng)：一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，故請(qǐng)求駁回上訴，維持原判。
沈惠仙向一審法院起訴，請(qǐng)求判令：1.解除《安信穩(wěn)健系列新三板定向股權(quán)投資基金合同(一期)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《安信穩(wěn)健合同》；2.勵(lì)琛公司向其返還投資款953,367元；3.勵(lì)琛公司向其賠償損失(以1,000,000元為基數(shù)，自2015年5月13日起至實(shí)際支付之日止，按照中國(guó)人民銀行同期存款利率計(jì)算)。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：2015年5月12日，沈惠仙、勵(lì)琛公司簽訂《安信穩(wěn)健合同》。該合同約定，投資者簽署本風(fēng)險(xiǎn)揭示書(shū)即表明：1.投資者已仔細(xì)閱讀本風(fēng)險(xiǎn)揭示書(shū)、基金合同等法律文件，充分理解相關(guān)權(quán)利、義務(wù)、本基金運(yùn)作方式及風(fēng)險(xiǎn)收益特征，愿意承擔(dān)相應(yīng)的投資風(fēng)險(xiǎn)，委托事項(xiàng)符合投資者業(yè)務(wù)決策程序的要求；投資者承諾向基金管理人提供的有關(guān)投資目的、投資偏好、投資限制和風(fēng)險(xiǎn)承受能力等情況真實(shí)合法、完整有效，不存在任何重大遺漏或誤導(dǎo)性陳述……投資者已充分了解并謹(jǐn)慎評(píng)估自身風(fēng)險(xiǎn)承受能力，自愿自行承擔(dān)投資本基金所面臨的風(fēng)險(xiǎn)。基金管理人以及銷(xiāo)售機(jī)構(gòu)已就基金情況向投資者作出了詳細(xì)說(shuō)明。第三條第(二)項(xiàng)約定，基金管理人已經(jīng)了解投資者的風(fēng)險(xiǎn)偏好、風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)知能力和承受能力，對(duì)基金投資者的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行了充分評(píng)估。基金管理人承諾依照恪盡職守、誠(chéng)實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉的原則管理和運(yùn)用基金資產(chǎn)，但不保證基金一定盈利，也不保證最低收益。第四條約定，基金名稱(chēng)為“安信穩(wěn)健新三板基金”，類(lèi)別是“有限合伙式定向基金”，存續(xù)期限為本基金合同生效之日起至本基金屆滿(mǎn)24個(gè)月之日止的期間，其中，前24個(gè)月為投資期，后12個(gè)月為退出期。本基金到期時(shí)，如仍持有未變現(xiàn)資產(chǎn)而無(wú)法完全一次性清算，經(jīng)基金管理人、托管人協(xié)商一致，可先對(duì)已變現(xiàn)資產(chǎn)進(jìn)行清算、分紅，并對(duì)本基金進(jìn)行展期，直至本基金剩余的投資品種經(jīng)過(guò)變現(xiàn)并二次清算完成后，本基金正式終止。本基金初始資產(chǎn)規(guī)模不低于100,000,000元。本基金初始銷(xiāo)售期限屆滿(mǎn)，符合下列條件的，基金管理人將全部募集資金劃入托管資金賬戶(hù)，基金托管人核實(shí)資金到賬情況，并向基金管理人出具基金資金到賬確認(rèn)函，基金成立的初始資產(chǎn)合計(jì)不低于30,000,000元。基金托管人為上海浦東發(fā)展銀行。基金管理人的義務(wù)包括辦理基金的備案手續(xù)。基于本基金的投資范圍，本基金不承諾保本及最低收益，本基金風(fēng)險(xiǎn)收益特征為高風(fēng)險(xiǎn)高收益。第二十條第1點(diǎn)第(1)項(xiàng)約定，本基金主要投資于新三板企業(yè)或擬在新三板掛牌的企業(yè)股權(quán)，新三板掛牌(或擬掛牌)的企業(yè)質(zhì)量參差不齊，投資新三板風(fēng)險(xiǎn)較大，基金份額持有人將面臨委托財(cái)產(chǎn)的實(shí)際投資收益與理想預(yù)期不同、甚至本金損失的風(fēng)險(xiǎn)。全體基金投資者、基金管理人和基金托管人協(xié)商一致后，可對(duì)投資政策進(jìn)行變更。對(duì)基金合同任何形式的變更、補(bǔ)充，基金管理人應(yīng)當(dāng)在變更或者補(bǔ)充發(fā)生之日起5個(gè)工作日內(nèi)將基金合同樣本報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)備案。基金管理人應(yīng)向基金投資者提供年度報(bào)告、季度報(bào)告、凈值報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告等。
2015年5月13日，沈惠仙向勵(lì)琛公司賬戶(hù)匯款1,000,000元。
勵(lì)琛公司作為基金管理人，在中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)的備案登記時(shí)間為2015年9月18日。該管理人名下產(chǎn)品除兩個(gè)有限合伙企業(yè)外，還包括“勵(lì)琛(上海)投資管理有限公司”。就“勵(lì)琛(上海)投資管理有限公司”基金產(chǎn)品，根據(jù)中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)公示信息，其成立于2014年8月30日，備案于2016年8月1日，基金類(lèi)型為“創(chuàng)業(yè)投資基金”。根據(jù)該基金《清算期信息披露報(bào)告》顯示，其定向投資于“永安新三板策略壹期證券投資基金”(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“永安一期基金”)。勵(lì)琛公司表明該基金產(chǎn)品即系爭(zhēng)合同約定基金，在備案過(guò)程中予以了變更。
基于系爭(zhēng)合同，沈惠仙于2018年6月14日收到46,633元。勵(lì)琛公司主張?jiān)摽铐?xiàng)為基金到期后第一次分配收益，剩余部分尚未全部清算退出。
沈惠仙于2018年6月通過(guò)律師事務(wù)所向勵(lì)琛公司致函，表明因勵(lì)琛公司從未提供關(guān)于安信新三板基金的成立運(yùn)行文件，違反合同約定義務(wù)，要求提供股東名冊(cè)、運(yùn)行報(bào)告、凈值報(bào)告等。勵(lì)琛公司確認(rèn)收到函件。
2018年6月，勵(lì)琛公司在其網(wǎng)站刊登《基金清算分配通知書(shū)》，表示其發(fā)起的“安信穩(wěn)健新三板基金”已到期并進(jìn)行清算分配。
一審法院認(rèn)為，本案系證券投資基金合同糾紛，沈惠仙作為投資者與勵(lì)琛公司簽訂《安信穩(wěn)健合同》，購(gòu)買(mǎi)基金產(chǎn)品。本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)歸納如下：勵(lì)琛公司是否違反系爭(zhēng)合同義務(wù)，構(gòu)成根本違約。
第一，勵(lì)琛公司未盡風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估及提示義務(wù)，違反相關(guān)法律及規(guī)范性文件。對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)提示，《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《暫行辦法》)第十六條規(guī)定，對(duì)投資對(duì)象應(yīng)采取問(wèn)卷調(diào)查等方式對(duì)投資者的風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力進(jìn)行評(píng)估，由投資者書(shū)面承諾符合合格投資者條件。從合同看，勵(lì)琛公司未盡到對(duì)沈惠仙風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別及承受能力評(píng)估的義務(wù)。對(duì)于合同中所提及的投資者已經(jīng)提供有關(guān)投資目的、偏好、限制和風(fēng)險(xiǎn)承受能力等情況的證明，勵(lì)琛公司亦無(wú)法提供。另外，系爭(zhēng)合同已經(jīng)明確該基金產(chǎn)品屬于高風(fēng)險(xiǎn)高收益產(chǎn)品，有本金損失的風(fēng)險(xiǎn)，相關(guān)條款作為合同重要條款，應(yīng)對(duì)基金投資者予以特別提示或釋明。對(duì)此，勵(lì)琛公司不能證明其盡到上述義務(wù)。
第二，勵(lì)琛公司無(wú)法證明“勵(lì)琛(上海)投資管理有限公司”即合同約定基金“安信穩(wěn)健新三板基金”。首先，《中華人民共和國(guó)證券法》第九十四條規(guī)定，非公開(kāi)募集基金募集完畢，基金管理人應(yīng)當(dāng)向基金行業(yè)協(xié)會(huì)備案。《暫行辦法》第八條規(guī)定，各類(lèi)私募基金募集完畢，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)基金業(yè)協(xié)會(huì)的規(guī)定，辦理基金備案手續(xù)，報(bào)送基本信息包括：主要投資方向及主要投資方向注明的基金類(lèi)別，基金合同、公司章程或者合伙協(xié)議，采取委托方式管理的，應(yīng)當(dāng)報(bào)送委托管理協(xié)議。本案中，勵(lì)琛公司應(yīng)向基金業(yè)協(xié)會(huì)提交基金合同作為備案信息材料，然“安信穩(wěn)健新三板基金”從基金類(lèi)型、名稱(chēng)、規(guī)模等均與勵(lì)琛公司所稱(chēng)的“勵(lì)琛(上海)投資管理有限公司”不一致。其次，即使如勵(lì)琛公司所稱(chēng)，在申報(bào)備案過(guò)程中予以變更，則根據(jù)合同約定，全體基金投資者、基金管理人和基金托管人協(xié)商一致后，可對(duì)投資政策進(jìn)行變更，對(duì)基金合同任何形式的變更、補(bǔ)充，基金管理人應(yīng)當(dāng)在變更或者補(bǔ)充發(fā)生之日起5個(gè)工作日內(nèi)將基金合同樣本報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)備案。實(shí)際沈惠仙、勵(lì)琛公司所持系爭(zhēng)合同未經(jīng)變更。勵(lì)琛公司于2018年6月所刊登的《基金清算分配通知書(shū)》中仍保留了《安信穩(wěn)健合同》中的基金名稱(chēng)，并非備案登記的“勵(lì)琛(上海)投資管理有限公司”，可見(jiàn)對(duì)基金名稱(chēng)、類(lèi)型的變更勵(lì)琛公司并未告知過(guò)沈惠仙。此外，勵(lì)琛公司也無(wú)證據(jù)證明其以“勵(lì)琛(上海)投資管理有限公司”名義投資“永安一期基金”的信息向沈惠仙等基金投資者予以告知。最后，系爭(zhēng)合同要求基金管理人履行報(bào)告義務(wù)，應(yīng)定期向投資者提供年度報(bào)告、季度報(bào)告、凈值報(bào)告等。勵(lì)琛公司在2015年接受沈惠仙投資款項(xiàng)直至2018年收到律師函期間，未有證據(jù)證明其履行上述義務(wù)。綜合上述分析，難以認(rèn)定“勵(lì)琛(上海)投資管理有限公司”即為《安信穩(wěn)健合同》所涉基金，沈惠仙投資基金產(chǎn)品尚未成立備案。勵(lì)琛公司提供的有關(guān)“勵(lì)琛(上海)投資管理有限公司”投向“永安一期基金”報(bào)告、退出計(jì)劃等證據(jù)，與本案無(wú)關(guān)，均不予采信。
第三，勵(lì)琛公司簽訂系爭(zhēng)合同時(shí)未經(jīng)基金管理人備案登記，違反法律規(guī)定。《中華人民共和國(guó)基金法》規(guī)定，擔(dān)任非公開(kāi)募集基金的基金管理人，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向基金行業(yè)協(xié)會(huì)履行登記手續(xù)，報(bào)送基本情況。未經(jīng)登記，任何單位或者個(gè)人不得使用“基金”或者“基金管理”字樣或者近似名稱(chēng)進(jìn)行證券投資活動(dòng)。本案中，中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)登記信息顯示，勵(lì)琛公司備案登記時(shí)間為2015年9月18日，晚于系爭(zhēng)合同的簽訂時(shí)間2015年5月12日，表明勵(lì)琛公司向沈惠仙募集基金期間其基金管理人身份尚未正式登記備案。
綜合上述幾項(xiàng)分析，可以認(rèn)定勵(lì)琛公司在簽訂系爭(zhēng)合同過(guò)程中違反法律及規(guī)范性文件相關(guān)規(guī)定，未能履行系爭(zhēng)合同義務(wù)，約定基金尚未成立備案，合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)。沈惠仙訴請(qǐng)主張要求解除系爭(zhēng)合同有其事實(shí)及法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以支持。合同解除后，勵(lì)琛公司應(yīng)當(dāng)返還沈惠仙投資款并按銀行同期存款利率承擔(dān)損失。
一審法院遂判決：1.解除沈惠仙、勵(lì)琛公司簽訂的《安信穩(wěn)健合同》；2.勵(lì)琛公司于判決生效之日起十日內(nèi)返還沈惠仙投資款953,367元；3.勵(lì)琛公司于判決生效之日起十日內(nèi)向沈惠仙賠償損失(以1,000,000元為基數(shù)，自2015年5月13日起至實(shí)際支付之日止，按照中國(guó)人民銀行同期存款基準(zhǔn)利率計(jì)算)。一審案件受理費(fèi)13,448元，減半收取6,724元，由勵(lì)琛公司負(fù)擔(dān)。
二審中，上訴人勵(lì)琛公司提交了以下證據(jù)：1.中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)上海監(jiān)管局行政監(jiān)管措施決定書(shū)；2.勵(lì)琛公司關(guān)于滬證監(jiān)[2016]58號(hào)行政監(jiān)管措施的整改報(bào)告；3.中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)關(guān)于提交專(zhuān)項(xiàng)法律意見(jiàn)書(shū)的通知；4.關(guān)于勵(lì)琛公司私募基金管理人整改情況專(zhuān)項(xiàng)法律意見(jiàn)書(shū)，以證明勵(lì)琛公司在募集過(guò)程中確實(shí)存在不當(dāng)行為，受到行政處罰，具體表現(xiàn)為未直接銷(xiāo)售基金產(chǎn)品，而是通過(guò)其他機(jī)構(gòu)銷(xiāo)售，該機(jī)構(gòu)工作人員告知投資者保本保收益，可能存在誤導(dǎo)投資者的行為。被上訴人沈惠仙對(duì)該組證據(jù)真實(shí)性不予認(rèn)可，因?yàn)閯?lì)琛公司未提供原件，并認(rèn)為該組證據(jù)與本案無(wú)關(guān)。經(jīng)查閱上述證據(jù)，本院認(rèn)為，勵(lì)琛公司提交的該組證據(jù)并未載明其因委托其他機(jī)構(gòu)銷(xiāo)售基金產(chǎn)品、該機(jī)構(gòu)工作人員誤導(dǎo)投資者故而被行政監(jiān)管部門(mén)處罰等事宜，該組證據(jù)所載內(nèi)容與勵(lì)琛公司證明目的并無(wú)對(duì)應(yīng)性和關(guān)聯(lián)性，且被行政機(jī)關(guān)采取行政監(jiān)管措施也并不能證明涉案合同不能解除，故對(duì)上述證據(jù)均不予采納。
經(jīng)審查，一審法院認(rèn)定事實(shí)正確，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，雙方當(dāng)事人簽訂了《安信穩(wěn)健合同》，約定設(shè)立“安信穩(wěn)健新三板基金”，上訴人勵(lì)琛公司作為基金管理人負(fù)有辦理基金備案的義務(wù)。對(duì)此，勵(lì)琛公司稱(chēng)其備案的“勵(lì)琛(上海)投資管理有限公司”即為雙方合同所約定的基金產(chǎn)品。經(jīng)查，二者的名稱(chēng)、類(lèi)型、規(guī)模均不相同。勵(lì)琛公司也并未按照合同約定與投資者協(xié)商變更上述事項(xiàng)。因此，一審法院認(rèn)定涉案合同所約定的“安信穩(wěn)健新三板基金”并未成立備案并無(wú)不當(dāng)。被上訴人沈惠仙已完全履行了出資義務(wù)，但其投資基金產(chǎn)品并未成立備案，顯然，《安信穩(wěn)健合同》的訂立目的不能實(shí)現(xiàn)，且該合同目的不能實(shí)現(xiàn)之結(jié)果應(yīng)歸因于勵(lì)琛公司未履行相應(yīng)義務(wù)。因此，沈惠仙依法享有合同解除權(quán)，可以解除合同并要求勵(lì)琛公司賠償其損失。勵(lì)琛公司上訴稱(chēng)基金清算分配尚未完成，沈惠仙并無(wú)損失。本院認(rèn)為，勵(lì)琛公司所稱(chēng)進(jìn)行清算分配的基金并非沈惠仙所投資的基金，因合同目的未能實(shí)現(xiàn)，沈惠仙可以在行使解除權(quán)后主張勵(lì)琛公司返還投資款并賠償該段期間因資金占用所產(chǎn)生的利息損失。勵(lì)琛公司該項(xiàng)主張并無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予采信。
綜上所述，上訴人勵(lì)琛公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)13,448元，由上訴人勵(lì)琛(上海)投資管理有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 吳峻雪
審判員 范德鴻
審判員 孫 倩
二〇一九年三月十九日
書(shū)記員 薛 愷
附：相關(guān)法律條文
《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》
第一百七十條第二審人民法院對(duì)上訴案件，經(jīng)過(guò)審理，按照下列情形，分別處理：
（一）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定；
……
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