本文主要以公司清算責(zé)任糾紛為主線，從請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)、訴訟主體與訴訟請(qǐng)求、對(duì)清算義務(wù)人的認(rèn)定、訴訟程序、證據(jù)問(wèn)題及裁判規(guī)則六個(gè)方面對(duì)實(shí)務(wù)中公司清算責(zé)任糾紛問(wèn)題進(jìn)行分析。（文末附公司清算責(zé)任糾紛起訴狀）

　　一、請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)

　　1．《中華人民共和國(guó)公司法》

　　第189條 【清算組成員的義務(wù)與責(zé)任】清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)。

　　清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財(cái)產(chǎn)。

　　清算組成員因故意或者重大過(guò)失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　2．最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（二）

　　第18條 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開(kāi)始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

　　有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

　　上述情形系實(shí)際控制人原因造成，債權(quán)人主張實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

　　第19條 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人在公司解散后，惡意處置公司財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷(xiāo)登記，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

　　第20條 公司解散應(yīng)當(dāng)在依法清算完畢后，申請(qǐng)辦理注銷(xiāo)登記。公司未經(jīng)清算即辦理注銷(xiāo)登記，導(dǎo)致公司無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

　　公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷(xiāo)登記，股東或者第三人在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷(xiāo)登記時(shí)承諾對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

　　第23條 清算組成員從事清算事務(wù)時(shí)，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失，公司或者債權(quán)人主張其承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

　　有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，依據(jù)公司法第一百五十一條第三款的規(guī)定，以清算組成員有前款所述行為為由向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。

　　公司已經(jīng)清算完畢注銷(xiāo)，上述股東參照公司法第一百五十一條第三款的規(guī)定，直接以清算組成員為被告、其他股東為第三人向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。

　　《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》（簡(jiǎn)稱(chēng)九民會(huì)議紀(jì)要）

　　第14條 【怠于履行清算義務(wù)的認(rèn)定】公司法司法解釋?zhuān)ǘ┑?8條第2款規(guī)定的“怠于履行義務(wù)”，是指有限責(zé)任公司的股東在法定清算事由出現(xiàn)后，在能夠履行清算義務(wù)的情況下，故意拖延、拒絕履行清算義務(wù)，或者因過(guò)失導(dǎo)致無(wú)法進(jìn)行清算的消極行為。股東舉證證明其已經(jīng)為履行清算義務(wù)采取了積極措施，或者小股東舉證證明其既不是公司董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)成員，也沒(méi)有選派人員擔(dān)任該機(jī)關(guān)成員，且從未參與公司經(jīng)營(yíng)管理，以不構(gòu)成“怠于履行義務(wù)”為由，主張其不應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院依法予以支持。

　　第15條 【因果關(guān)系抗辯】有限責(zé)任公司的股東舉證證明其“怠于履行義務(wù)”的消極不作為與“公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算”的結(jié)果之間沒(méi)有因果關(guān)系，主張其不應(yīng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院依法予以支持。

　　第16條 【訴訟時(shí)效期間】公司債權(quán)人請(qǐng)求股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，股東以公司債權(quán)人對(duì)公司的債權(quán)已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效期間為由抗辯，經(jīng)查證屬實(shí)的，人民法院依法予以支持。

　　公司債權(quán)人以公司法司法解釋?zhuān)ǘ┑?8條第2款為依據(jù)，請(qǐng)求有限責(zé)任公司的股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，訴訟時(shí)效期間自公司債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道公司無(wú)法進(jìn)行清算之日起計(jì)算。

　　《中華人民共和國(guó)民法典》

　　第70條 法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)組成清算組進(jìn)行清算。

　　法人的董事、理事等執(zhí)行機(jī)構(gòu)或者決策機(jī)構(gòu)的成員為清算義務(wù)人。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

　　清算義務(wù)人未及時(shí)履行清算義務(wù)，造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；主管機(jī)關(guān)或者利害關(guān)系人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。

　　二、訴訟主體與訴訟請(qǐng)求

　　根據(jù)《公司法》解釋二第18條

　　（1）第一款，清算義務(wù)人未在法定期限內(nèi)成立清算組開(kāi)始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失的情形：

　　原告：債權(quán)人

　　被告：清算義務(wù)人

　　訴訟請(qǐng)求：請(qǐng)求清算義務(wù)人在致公司財(cái)產(chǎn)損失數(shù)額內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　（2）第二款，清算義務(wù)人因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的情形：

　　原告：債權(quán)人

　　被告：清算義務(wù)人

　　訴訟請(qǐng)求為：請(qǐng)求清算組成員對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

　　2.根據(jù)《公司法》解釋二第19條，清算義務(wù)人惡意處置公司財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷(xiāo)登記，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的情形：

　　（1）債權(quán)人提起公司清算責(zé)任糾紛的訴訟

　　原告：債權(quán)人

　　被告：惡意處分財(cái)產(chǎn)的清算義務(wù)人

　　訴訟請(qǐng)求：請(qǐng)求被告對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

　　（2）股東提起公司清算責(zé)任糾紛的訴訟

　　原告：股東

　　被告：惡意處分財(cái)產(chǎn)的清算義務(wù)人

　　訴訟請(qǐng)求：請(qǐng)求被告賠償因惡意處分給公司清算財(cái)產(chǎn)造成財(cái)產(chǎn)損失或者返還惡意處分財(cái)產(chǎn)。

　　根據(jù)《公司法》解釋二第20條，公司解散應(yīng)當(dāng)在依法清算完畢后，申請(qǐng)辦理注銷(xiāo)登記。公司未經(jīng)清算即辦理注銷(xiāo)登記，導(dǎo)致公司無(wú)法進(jìn)行清算的情形：

　　原告：債權(quán)人

　　被告：清算義務(wù)人

　　訴訟請(qǐng)求：請(qǐng)求被告對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

　　此情形下若有股東或者第三人在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷(xiāo)登記時(shí)承諾對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人可主張?jiān)摴蓶|或第三人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。

　　根據(jù)《公司法》解釋二第23條，清算組成員從事清算事務(wù)時(shí)，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程侵犯公司合法權(quán)益，或者公司已經(jīng)清算完畢注銷(xiāo)，給公司或者債權(quán)人造成損失的情形：

　　（1）由股東在公司清算完畢注銷(xiāo)之前提起清算責(zé)任糾紛的訴訟，該訴訟為股東代表訴訟，要履行前置程序。

　　原告：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東

　　被告：清算組成員

　　訴訟請(qǐng)求：請(qǐng)求被告賠償清算財(cái)產(chǎn)損失。

　　由股東在在公司清算完畢注銷(xiāo)之后提起清算責(zé)任糾紛的訴訟，此時(shí)因公司已不存在，不是股東代表訴訟，股東可直接起訴，并列其他股東為第三人，訴訟請(qǐng)求為請(qǐng)求清算組成員向股東賠償損失。

　　（2）由債權(quán)人提起公司清算責(zé)任糾紛的訴訟

　　原告：債權(quán)人

　　被告：清算組成員

　　訴訟請(qǐng)求：請(qǐng)求被告按照損失額對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

　　三、對(duì)于清算義務(wù)人的認(rèn)定

　　根據(jù)《民法總則》第70條第二款，法人的董事、理事等執(zhí)行機(jī)構(gòu)或者決策機(jī)構(gòu)的成員成為清算義務(wù)人。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

　　我國(guó)《公司法》并沒(méi)有明確規(guī)定誰(shuí)是公司的清算義務(wù)人，但根據(jù)《公司法》第183條規(guī)定，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。

　　《公司法》解釋二第18條進(jìn)一步說(shuō)明，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事、控股股東和實(shí)際控制人因怠于履行清算義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

　　民總實(shí)施后，有限責(zé)任公司的清算義務(wù)人到底是誰(shuí)？學(xué)界目前有三種觀點(diǎn)：

　　觀點(diǎn)一：公司清算義務(wù)人是公司董事，不包括股東。

　　觀點(diǎn)二：不能將公司股東排除在清算義務(wù)人之外。

　　觀點(diǎn)三：由于《公司法》第183條，對(duì)此問(wèn)題沒(méi)有規(guī)定，而《公司法》解釋二第18條已經(jīng)對(duì)此作出了規(guī)定，目前宜暫按司法解釋來(lái)確定清算義務(wù)人。

　　根據(jù)九民會(huì)議紀(jì)要的解釋與適用，司法實(shí)踐更傾向于第三種觀點(diǎn)。民法總則將此問(wèn)題留給了公司法，而公司法恰恰沒(méi)有規(guī)定，則現(xiàn)階段仍然按照公司法解釋二第18條來(lái)執(zhí)行，有限責(zé)任公司的清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)包括股東。

　　四、訴訟程序問(wèn)題

　　1．管轄法院

　　根據(jù)《公司法》解釋二第24條，公司清算案件由公司住所地人民法院管轄。公司住所地是指公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。公司辦事機(jī)構(gòu)所在地不明確的，由其注冊(cè)地人民法院管轄。

　　基層人民法院管轄縣、縣級(jí)市或者區(qū)的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的清算案件；中級(jí)人民法院管轄地區(qū)、地級(jí)市以上的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的清算案件。

　　2．案件訴訟費(fèi)及負(fù)擔(dān)主體

　　根據(jù)《訴訟費(fèi)用交納辦法》，公司清算責(zé)任糾紛案件受理費(fèi)按照財(cái)產(chǎn)類(lèi)案件受理費(fèi)繳納標(biāo)準(zhǔn)收取。經(jīng)查詢(xún)案例，案件訴訟費(fèi)由原告預(yù)交，最終由敗訴方負(fù)擔(dān)。

　　3．訴訟保全

　　公司清算責(zé)任糾紛訴訟可進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，經(jīng)查詢(xún)相關(guān)案例，財(cái)產(chǎn)保全主要是查封被告房產(chǎn)、凍結(jié)被告賬戶(hù)存款或是查封、扣押其相應(yīng)價(jià)值的財(cái)產(chǎn)，申請(qǐng)人須提供相應(yīng)財(cái)產(chǎn)的擔(dān)保。

　　證據(jù)保全在清算責(zé)任糾紛訴訟中很少見(jiàn)，經(jīng)檢索大量案例，在上海市第二中級(jí)人民法院作出的（2014）滬二中民四（商）終字第1189號(hào)二審民事判決書(shū)中，對(duì)公司財(cái)務(wù)、賬簿等資料進(jìn)行證據(jù)保全原審法院予以支持。

　　4．前置程序

　　根據(jù)《公司法》第151條規(guī)定，股東在公司注銷(xiāo)前提起清算責(zé)任糾紛訴訟為股東代表訴訟，需履行前置程序，此前置程序主要分為三類(lèi)：

　　（1）董事、高級(jí)管理人員有侵害公司利益情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；

　　（2）監(jiān)事有侵害公司利益情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴。

　　（3）他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事或董事會(huì)、不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。

　　5．訴訟時(shí)效

　　根據(jù)《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》第16條，公司債權(quán)人請(qǐng)求股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，股東以公司債權(quán)人對(duì)公司的債權(quán)已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效期間為由抗辯，經(jīng)查證屬實(shí)的，人民法院依法予以支持。

　　公司債權(quán)人以公司法司法解釋?zhuān)ǘ┑?8條第2款為依據(jù)，請(qǐng)求有限責(zé)任公司的股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，訴訟時(shí)效期間自公司債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道公司無(wú)法進(jìn)行清算之日起計(jì)算。

　　清算義務(wù)人怠于履行清算義務(wù)，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)或債權(quán)人利益受到損失，債權(quán)人提起公司清算責(zé)任糾紛訴訟，屬于行使其債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，因此公司清算責(zé)任糾紛適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。訴訟時(shí)效期間為3年，自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道清算組成員對(duì)公司財(cái)產(chǎn)造成損害之日起算。

　　五、證據(jù)問(wèn)題

　　（一）舉證責(zé)任分配

　　根據(jù)誰(shuí)主張誰(shuí)舉證原則的適用，由提起清算責(zé)任糾紛訴訟的債權(quán)人或股東承擔(dān)舉證責(zé)任。

　　（二）證明要件

　　1．對(duì)雙方主體資格的證明

　　（1）對(duì)原告主體資格的證明

　　原告主張自己為債權(quán)人時(shí)，原告應(yīng)當(dāng)舉證證明其對(duì)公司存在到期債務(wù)，即原告為公司的債權(quán)人；若雙方對(duì)債權(quán)債務(wù)關(guān)系有爭(zhēng)議的，應(yīng)另案先行解決債權(quán)債務(wù)糾紛，以生效法律文書(shū)為證證明債權(quán)事實(shí)。

　　常見(jiàn)證據(jù)有確定債權(quán)債務(wù)關(guān)系的生效法律文書(shū)；借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證；或者相關(guān)合同文本及銀行轉(zhuǎn)賬憑條等。

　　原告主張自己為股東時(shí)，首先應(yīng)確認(rèn)自己的股東身份，訴訟雙方對(duì)股東身份提出質(zhì)疑時(shí)，應(yīng)先提起股東身份確認(rèn)之訴，之后再提起申請(qǐng)公司清算之訴。

　　股東證明自己股東身份的常見(jiàn)證據(jù)有確定自己股東資格的生效法律文書(shū)；公司工商登記信息、股東名冊(cè)、出資證明書(shū)、公司章程等足以證明股東資格的證據(jù)。

　　（2）對(duì)被告主體資格的證明

　　公司清算責(zé)任糾紛的被告為清算義務(wù)人。若被告股東否認(rèn)其股東資格，并提出初步證據(jù)的，應(yīng)另案先行解決股東資格糾紛。

　　由于本類(lèi)案涉及對(duì)外債權(quán)人利益，因此對(duì)清算義務(wù)人進(jìn)行證明時(shí)的常見(jiàn)證據(jù)一般以工商登記為準(zhǔn)或法院作出的股東身份裁定。

　　2．對(duì)法院管轄的證明

　　對(duì)管轄法院進(jìn)行證明即對(duì)公司主要經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)所在地或公司注冊(cè)地進(jìn)行證明，常見(jiàn)證據(jù)可提交公司的董監(jiān)高、法定代表人等公司權(quán)力機(jī)構(gòu)的辦公地址或公司的主要業(yè)務(wù)部門(mén)所在地；還可提交營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、工商基本信息等以證明。

　　3．對(duì)法定要件的證明

　　依據(jù)《公司法》解釋二第18條、第19條、第20條規(guī)定，清算義務(wù)人違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失所應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任包括：

　　（1）對(duì)“清算義務(wù)人未在法定期限內(nèi)成立清算組導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失”的證明責(zé)任

　　根據(jù)《公司法》第183條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)自出現(xiàn)解散事由之日起15日內(nèi)成立清算組進(jìn)行清算。該條規(guī)定的15日期限為法定期限，清算義務(wù)人必須嚴(yán)格遵守，否則應(yīng)當(dāng)對(duì)公司和債權(quán)人因此造成的損失承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。

　　在上海市浦東新區(qū)人民法院作出的（2012）浦民二（商）初字第1711號(hào)清算責(zé)任糾紛一審民事判決書(shū)中，法院認(rèn)為，C公司被依法吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，公司股東應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)成立清算組對(duì)公司進(jìn)行清算，現(xiàn)被告作為C公司的股東之一，在C公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后一直未成立清算組進(jìn)行清算。C公司的兩股東未及時(shí)對(duì)C公司進(jìn)行清算和導(dǎo)致原告?zhèn)鶛?quán)無(wú)法實(shí)現(xiàn)之間存在因果關(guān)系，兩股東對(duì)原告未獲執(zhí)行的債權(quán)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，兩股東之間應(yīng)當(dāng)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。現(xiàn)原告僅起訴股東之一的被告，本院可予準(zhǔn)許。

　　常見(jiàn)證據(jù)包括法院判令公司解散的已生效法律文書(shū)，股東會(huì)或股東大會(huì)決議解散公司的決議書(shū)，公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、被責(zé)令關(guān)閉或被撤銷(xiāo)的行政處罰書(shū)等。

　　（2）對(duì)“清算義務(wù)人因怠于履行義務(wù)導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅世，無(wú)法進(jìn)行清算”的證明責(zé)任

　　【認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)】根據(jù)《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》第14條，公司法司法解釋?zhuān)ǘ┑?8條第2款規(guī)定的“怠于履行義務(wù)”，是指有限責(zé)任公司的股東在法定清算事由出現(xiàn)后，在能夠履行清算義務(wù)的情況下，故意拖延、拒絕履行清算義務(wù)，或者因過(guò)失導(dǎo)致無(wú)法進(jìn)行清算的消極行為。股東舉證證明其已經(jīng)為履行清算義務(wù)采取了積極措施，或者小股東舉證證明其既不是公司董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)成員，也沒(méi)有選派人員擔(dān)任該機(jī)關(guān)成員，且從未參與公司經(jīng)營(yíng)管理，以不構(gòu)成“怠于履行義務(wù)”為由，主張其不應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院依法予以支持。

　　經(jīng)檢索類(lèi)案，實(shí)踐中，負(fù)有清算義務(wù)的清算義務(wù)人沒(méi)有按照要求啟動(dòng)清算程序、未依法成立清算組；清算組成立后，清算組成員怠于履行清理公司財(cái)產(chǎn)以及管理好公司賬冊(cè)、重要文件等義務(wù)，均可認(rèn)為清算義務(wù)人怠于履行清算義務(wù)。

　　在北京市大興區(qū)人民法院作出的（2013）大民初字第13021號(hào)北京瑞普源科技發(fā)展有限責(zé)任公司與慕娟等清算責(zé)任糾紛一審民事判決書(shū)中，法院認(rèn)為，依據(jù)公司法解釋二第18條第二款規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、帳冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。兩被告怠于履行義務(wù)，在法院規(guī)定的期間內(nèi)未提供財(cái)務(wù)賬簿、重要交易文件等，導(dǎo)致無(wú)法清算，應(yīng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

　　常見(jiàn)證據(jù)有法院裁定公司無(wú)法清算的裁定書(shū)；公司工商年檢申報(bào)資料；公司資產(chǎn)盈余表；公司資產(chǎn)負(fù)債表；財(cái)產(chǎn)清單等。

　　（3）對(duì)怠于履行義務(wù)”的消極不作為與“公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算”的結(jié)果之間因果關(guān)系的證明責(zé)任

　　【認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)】根據(jù)《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》第15條，有限責(zé)任公司的股東舉證證明其“怠于履行義務(wù)”的消極不作為與“公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算”的結(jié)果之間沒(méi)有因果關(guān)系，主張其不應(yīng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院依法予以支持。

　　根據(jù)判例檢索，司法實(shí)務(wù)中對(duì)于該因果關(guān)系的舉證采取舉證責(zé)任倒置，即在原告證明清算義務(wù)人“怠于履行義務(wù)”并且證明損害后果的情況下，無(wú)需證明兩者之間的因果關(guān)系，此時(shí)無(wú)因果關(guān)系的舉證責(zé)任由清算義務(wù)人負(fù)擔(dān)，如無(wú)法舉證，應(yīng)推定因果關(guān)系成立。

　　需要注意的是，最高院發(fā)布的9號(hào)指導(dǎo)案例：上海存亮貿(mào)易有限公司訴蔣志東、王衛(wèi)明等買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案中，確立的裁判規(guī)則為，有限責(zé)任公司，其全體股東在法律上應(yīng)一體成為公司的清算義務(wù)人。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，不能以不是實(shí)際控制人或未實(shí)際參加公司經(jīng)營(yíng)管理為由免除清算義務(wù)。隨著九民會(huì)議紀(jì)要的實(shí)施，該規(guī)則顯然無(wú)法繼續(xù)適用。

　　（4）對(duì)“清算義務(wù)人惡意處置公司財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人造成損失或者公司未經(jīng)清算即辦理注銷(xiāo)登記導(dǎo)致公司無(wú)法進(jìn)行清算”的證明責(zé)任

　　第一種情形：惡意處置公司財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人造成損失

　　根據(jù)《公司法》第3條，公司有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。法人財(cái)產(chǎn)是公司債權(quán)人的擔(dān)保財(cái)產(chǎn)，對(duì)于清算義務(wù)人惡意處置公司財(cái)產(chǎn)造成公司法人財(cái)產(chǎn)減少，因此給債權(quán)人造成的損失，清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。惡意處置公司財(cái)產(chǎn)的行為一般表現(xiàn)為侵占、私分公司財(cái)產(chǎn)或者以明顯不合理的價(jià)格出售公司財(cái)產(chǎn)等情形。

　　第二種情形：未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷(xiāo)登記，導(dǎo)致公司無(wú)法清算。

　　在東莞市第三人民法院作出的（2016）粵1973民初7023號(hào)曉星氨綸（廣東）有限公司與李景林、楊英濤清算責(zé)任糾紛一審民事判決書(shū)中，原告主張兩被告作為原益林公司清算組負(fù)責(zé)人在明知存在原告?zhèn)鶛?quán)的前提下，作出的清算報(bào)告卻載明益林公司沒(méi)有債務(wù)，足以證明兩被告確認(rèn)的系虛假的清算報(bào)告。兩被告惡意注銷(xiāo)公司，應(yīng)對(duì)公司的債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。并提供公司企業(yè)機(jī)讀檔案資料、交易明細(xì)表、清算報(bào)告、銷(xiāo)售合同、商務(wù)局復(fù)函等證據(jù)。

　　第三種情形：公司解散后，股東或第三人向登記機(jī)關(guān)承諾負(fù)責(zé)清理債權(quán)債務(wù)但公司并未清算情形下，辦理了公司注銷(xiāo)登記。

　　根據(jù)公司法解釋二的理解與使用，此種承諾包括兩種情形：其一是承諾對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)償還、保證責(zé)任等，承諾人應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)償還或保證責(zé)任；其二是承諾負(fù)責(zé)處理公司債權(quán)債務(wù)，則承諾人承擔(dān)對(duì)公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算的義務(wù)，若公司財(cái)產(chǎn)流失而無(wú)法清算，承諾人在造成公司財(cái)產(chǎn)損失范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　在廣東省珠海市中級(jí)人民法院（2015）珠中法民二終字第356號(hào)汕頭市建安（集團(tuán)）公司與中國(guó)能源建設(shè)集團(tuán)廣東電力工程局有限公司清算責(zé)任糾紛二審民事判決書(shū)中，一審法院認(rèn)為，公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷(xiāo)登記，但出資人在公司注銷(xiāo)登記過(guò)程中，在清算組清算方案的決定里承諾對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。故承諾人應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。二審法院認(rèn)定上述裁判要旨正確，判決駁回起訴維持原判。原告提供了清算方案決定書(shū)、承諾人的承諾書(shū)、公司注銷(xiāo)登記的申請(qǐng)書(shū)等。

　　（5）對(duì)“無(wú)法清算”的證明

　　此處無(wú)法清算是指由于公司據(jù)以進(jìn)行清算的財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法按照法律規(guī)定的程序?qū)镜膫鶛?quán)債務(wù)進(jìn)行正常的清理，造成公司的財(cái)產(chǎn)和負(fù)債范圍無(wú)法確定，債權(quán)人的債權(quán)無(wú)法得以清償。

　　常見(jiàn)證據(jù)有清算義務(wù)人或主要責(zé)任人下落不明；公司重要會(huì)計(jì)賬簿、交易文件滅失，無(wú)法查明公司資產(chǎn)負(fù)債情況；公司主要財(cái)產(chǎn)滅失無(wú)法合理解釋去向；公司財(cái)務(wù)制度不規(guī)范無(wú)法確定公司賬簿真實(shí)性和整性而無(wú)法清算等。

　　六、裁判規(guī)則

　　1．債權(quán)人以清算義務(wù)人原因?qū)е鹿局饕?cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算為由，主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，此時(shí)只需債權(quán)人證明“無(wú)法進(jìn)行清算”的情況，而不必以履行清算程序?yàn)榍疤帷?/span>

　　【裁判要旨】北京市石景山區(qū)人民法院（2015）石民（商）初字第4973號(hào)白嘉與劉毅等申請(qǐng)公司清算一審民事判決書(shū)中，法院認(rèn)為，清算義務(wù)人即三名股東怠于啟動(dòng)清算程序的行為導(dǎo)致了公司事實(shí)上已無(wú)法進(jìn)行清算，故清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)依據(jù)《公司法》解釋二第18條第二款之規(guī)定對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，而不以必須履行清算程序?yàn)榍疤帷?/span>

　　2．公司在進(jìn)入破產(chǎn)清算程序前，并未出現(xiàn)解散等法定清算事由，被告等人并無(wú)清算義務(wù)，更不存在怠于履行清算義務(wù)，公司法司法解釋二無(wú)適用的基礎(chǔ)。

　　【裁判要旨】江蘇省南京市中級(jí)人民法院作出的（2019）蘇01民終9465號(hào)楊建軍、潘詩(shī)華等與張澤忠清算責(zé)任糾紛二審民事判決書(shū)中，法院認(rèn)為，根據(jù)九民會(huì)議紀(jì)要精神，公司在進(jìn)入破產(chǎn)清算程序前，并未出現(xiàn)解散等法定清算事由，被告等人并無(wú)清算義務(wù)，更不存在怠于履行清算義務(wù)，公司法司法解釋二無(wú)適用的基礎(chǔ)。原告依據(jù)公司法司法解釋二第十八條第二款主張被告應(yīng)對(duì)公司債務(wù)及相應(yīng)利息承擔(dān)責(zé)任，無(wú)法律依據(jù)，本院不予支持。

　　3．有限責(zé)任公司的股東“怠于履行義務(wù)”的消極不作為與“公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算”的結(jié)果之間沒(méi)有因果關(guān)系的舉證采取舉證責(zé)任倒置，即在原告證明清算義務(wù)人“怠于履行義務(wù)”并且證明損害后果的情況下，無(wú)需證明兩者之間的因果關(guān)系，此時(shí)無(wú)因果關(guān)系的舉證責(zé)任由清算義務(wù)人負(fù)擔(dān)，如無(wú)法舉證，應(yīng)推定因果關(guān)系成立。

　　【裁判要旨1】廣東省佛山市中級(jí)人民法院作出的（2018）粵06民終7996號(hào)深圳市新晨玩具禮品有限公司、何麗英清算責(zé)任糾紛二審民事判決書(shū)中，法院認(rèn)為，即便清算組依法辦理清算事宜，出具含有案涉?zhèn)鶆?wù)在內(nèi)的清算報(bào)告，也不會(huì)影響公司資產(chǎn)的價(jià)值，對(duì)債權(quán)人無(wú)法通過(guò)執(zhí)行公司資產(chǎn)實(shí)現(xiàn)債權(quán)不具有因果關(guān)系。即清算組的前述侵權(quán)行為與債權(quán)人主張的損害事實(shí)之間不具有因果關(guān)系。

　　【裁判要旨2】江蘇省南京市中級(jí)人民法院作出的（2018）蘇01民終846號(hào)廣州蘇農(nóng)資產(chǎn)管理有限公司與南京市高淳區(qū)水務(wù)局清算責(zé)任糾紛二審民事判決書(shū)中，法院認(rèn)為，公司自被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照至今已逾15年，清算義務(wù)人終未能對(duì)公司開(kāi)始清算，對(duì)公司的資產(chǎn)未盡到管理、監(jiān)督的責(zé)任，存在過(guò)錯(cuò)，清算義務(wù)人的不作為與債權(quán)人的損失之間存在因果關(guān)系，清算義務(wù)人應(yīng)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　4．公司原股東在出讓股權(quán)后尚未進(jìn)行公司變更登記，此時(shí)若公司進(jìn)行清算，公司的股權(quán)變更不能對(duì)抗債權(quán)人。對(duì)于債權(quán)人而言，出讓股東仍然具有公司股東的身份，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清算義務(wù)和清算賠償責(zé)任。

　　【裁判要旨】在最高人民法院作出的（2015）民申字第1416號(hào)邢臺(tái)軋輥異型輥有限公司與李桂芬、李榮豐清算責(zé)任糾紛申訴、申請(qǐng)民事裁定書(shū)中，法院認(rèn)為，本案再審中爭(zhēng)議焦點(diǎn)為被告是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清算賠償責(zé)任。《公司法》第32條第三款規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱(chēng)向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。”本案中被告是公司原股東，雖然通過(guò)與另一股東簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將自身所持有的公司全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)⑽丛诠ど痰怯洐C(jī)關(guān)辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓和股東變更登記，因此公司的股權(quán)變更不能對(duì)抗債權(quán)人。對(duì)于債權(quán)人而言，被告仍然具有公司股東的身份，承擔(dān)公司股東的責(zé)任。被告作為公司股東之一，承擔(dān)組成清算組，依法清算的義務(wù)。

　　5．公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

　　【裁判要旨】在北京市第三中級(jí)人民法院作出的（2020）京03民終3396號(hào)滕琳等與史家俊執(zhí)行異議之與二審民事判決書(shū)中，法院認(rèn)為，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及分期繳納尚未屆滿(mǎn)繳納期限的出資。公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。作為被執(zhí)行人的企業(yè)法人，財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書(shū)確定的債務(wù)，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)變更、追加未繳納或未足額繳納出資的股東、出資人或依公司法規(guī)定對(duì)該出資承擔(dān)連帶責(zé)任的發(fā)起人為被執(zhí)行人，在尚未繳納出資的范圍內(nèi)依法承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。本案中，公司名下無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行導(dǎo)致債權(quán)人的債權(quán)無(wú)法得到清償，現(xiàn)該公司已經(jīng)進(jìn)入清算程序，被告尚未履行繳納出資義務(wù)，應(yīng)對(duì)公司債務(wù)在其未繳出資范圍內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，故對(duì)于債權(quán)人要求被告在其未繳出資范圍對(duì)該案所負(fù)債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的訴訟請(qǐng)求，于法有據(jù)，一審法院對(duì)此予以支持。二審法院予以確認(rèn)并駁回起訴維持原判。