中　華　人　民　共　和　國　最　高　人　民　法　院
民　事　判　決　書

(2001)民二終字第193號

　　上訴人(原審原告)：中國輕騎集團有限公司。住所地：山東省濟南市和平路34號。
　　法定代表人：張家?guī)X，該公司董事長。
　　委托代理人：劉心穩(wěn)，北京市希望律師事務(wù)所律師。
　　委托代理人：郭永昌，北京市翔實律師事務(wù)所律師。
　　被上訴人(原審被告)：山東萊動內(nèi)燃機有限公司。住所地：山東省萊陽市五龍北路40號。
　　法定代表人：張子云，該公司經(jīng)理。
　　委托代理人：劉建華，該公司法律顧問。
　　委托代理人：王瑞洲，山東魯視律師事務(wù)所律師。
　　被上訴人(原審被告)：煙臺市機械工業(yè)總公司。住所地：山東省煙臺市芝罘區(qū)洪源胡同26號。
　　法定代表人：邱迅，該公司總經(jīng)理。
　　委托代理人：李玉福，山東魯視律師事務(wù)所律師。
　　上訴人中國輕騎集團有限公司因與被上訴人山東萊動內(nèi)燃機有限公司、煙臺市機械工業(yè)總公司企業(yè)兼并糾紛一案，不服山東省高級人民法院(2001)魯經(jīng)初字第9號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成由審：判員張永平擔任審判長，代理審判員朱海年、王憲森參加評議的合議庭進行了審理，書汜員張銳華擔任記錄。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　查明：山東牟平發(fā)動機集團公司(以下簡稱牟發(fā)集團)1995年12月前是山東省煙臺市牟平區(qū)管理的國有企業(yè)。1995年12月22日，煙臺市人民政府作出煙政函(1995)83號關(guān)于組建煙臺內(nèi)燃機集團有限責任公司的批復(fù)，批準萊陽動力機械總廠、牟發(fā)集團等單位合并成立煙臺內(nèi)燃機集團有限責任公司，后經(jīng)批準變更名稱并經(jīng)工商行政管理機關(guān)登記注冊為山東萊動內(nèi)燃機有限公司(以下簡稱萊動公司)。牟發(fā)集團并人萊動公司后成為萊動公司牟平分公司，不具有獨立法人資格，并成為煙臺市機械工業(yè)總公司(以下簡稱煙臺公司)管理的企業(yè)。
　　中國輕騎集團有限公司(以下簡稱輕騎集團)自1997年10月10日依據(jù)山東省人民政府作出的以輕騎集團為主，組建汽車摩托車集團的規(guī)劃，在對牟發(fā)集團實地考察的基礎(chǔ)上，與牟發(fā)集團達成兼并意向。1997年9、10月間，輕騎集團制定了兼并牟發(fā)集團工作程序和時間的方案，內(nèi)容包括：(1)輕騎集團、煙臺公司、牟發(fā)集團三方聯(lián)合成立兼并工作領(lǐng)導小組。(2)兼并大致分為三個階段，一是簽訂協(xié)議階段，包括協(xié)商溝通、達成意向、編制可行性報告、向領(lǐng)導機關(guān)匯報，爭取優(yōu)惠政策、并形成紀要、辦理牟發(fā)集團法人資格、牟發(fā)集團的審計、職代會決議、簽訂協(xié)議。二是掛牌階段，包括審批手續(xù)、輕騎集團牟發(fā)集團對口銜接、與萊動公司分離后債權(quán)債務(wù)處理、人員資產(chǎn)移交、掛牌。三是政策到位階段，依據(jù)政策文件，按程序優(yōu)惠政策與各有關(guān)單位協(xié)商簽訂協(xié)議。(3)時間上，由主辦單位輕騎集團和牟發(fā)集團從1997年9月開始至1998年8月完成。1997年11月5日，輕騎集團向煙臺市人民政府提出關(guān)于牟發(fā)集團并人輕騎集團請求煙臺市政府給予政策支持的報告，稱經(jīng)與牟發(fā)集團友好協(xié)商，并征得煙臺市主管部門同意，輕騎集團以接受資產(chǎn)、承擔債務(wù)、安置人員的方式跨地區(qū)兼并牟發(fā)集團。請煙臺市政府幫助企業(yè)做好各有關(guān)方面的工作，并給予以下政策支持，要求對牟發(fā)集團原有銀行借款本金6690萬元實行免、停息及分期償還。對牟發(fā)集團1988年前在建行基建借款420萬元轉(zhuǎn)增國家資本金。對有關(guān)銀行債務(wù)執(zhí)行停、免息、分期償還以及地方財政支持的政策.并要求在兼并雙方簽訂正式協(xié)議前，請煙臺市人民政府下文明確牟發(fā)集團的法人地位。
　　1998年4月24日，煙臺市人民政府召開有關(guān)方面參加的會議，形成了關(guān)于牟發(fā)集團歸并輕騎集團有關(guān)政策的[1998—43]號會議紀要。確定牟發(fā)集團從萊動公司分立出來，恢復(fù)其法人地位，歸并輕騎集團。對牟發(fā)集團與萊動公司合并前的牟發(fā)集團的債權(quán)債務(wù)問題，按照誰使用誰承擔的原則明確責任，與萊動公司合并期間以萊動公司名義形成的債權(quán)債務(wù)，以及以萊動公司名義牟發(fā)集團從銀行的借款，由分立后的牟發(fā)集團承擔。同月28日，萊動公司牟平分公司委托煙臺市牟平區(qū)審計師事務(wù)所對牟發(fā)集團進行審計。同日，煙臺公司向牟平區(qū)工商行政管理局申請恢復(fù)牟發(fā)集團法人資格。牟平區(qū)工商行政管理局于同年5月4日作出關(guān)于恢復(fù)牟發(fā)集團法人地位的決定，并頒發(fā)了牟發(fā)集團企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。同月8日，牟發(fā)集團第四屆職工代表大會第一次全體會議通過了關(guān)于牟發(fā)集團并人輕騎集團的決議。
　　1998年5月18日，輕騎集團與牟發(fā)集團簽訂輕騎集團兼并牟發(fā)集團協(xié)議書。約定，牟發(fā)集團經(jīng)職代會討論同意雙方簽約，按規(guī)定程序報雙方所在的兩地人民政府同意，并報山東省經(jīng)貿(mào)委批準后將全部資產(chǎn)和債務(wù)跨地區(qū)劃轉(zhuǎn)并入輕騎集團。輕騎集團接收牟發(fā)集團的全部資產(chǎn)并按照國家規(guī)定的要求和程序辦理產(chǎn)權(quán)移交手續(xù)。牟發(fā)集團全部資產(chǎn)包括土地、廠房、資金、設(shè)備、產(chǎn)品、物資、水電暖、通訊、運輸?shù)热可a(chǎn)設(shè)施、職工宿舍全部非生產(chǎn)設(shè)施、商譽等全部無形資產(chǎn)，牟發(fā)集團的全部負債移交輕騎集團承擔。牟發(fā)集團并人輕騎集團后，取銷牟發(fā)集團的法人地位，由輕騎集團在牟發(fā)集團駐地重新辦理工商稅務(wù)注冊登記，重新注冊的企業(yè)為輕騎集團全資公司。協(xié)議還對兼并后的產(chǎn)供銷人財物管理、使用等作了規(guī)定。協(xié)議第14條還約定，該協(xié)議經(jīng)雙方代表簽字生效。該協(xié)議書由輕騎集團法定代表人張家?guī)X、牟發(fā)集團法定代表人曲學廷簽字。
　　嗣后，牟發(fā)集團于1998年5月19日以牟發(fā)字[1998]第27號文件，向煙臺公司提出關(guān)于牟發(fā)集團加入輕騎集團的報告。同月22日，煙臺公司以煙機企字E1998)第7號文件，向煙臺市優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)辦公室提交關(guān)于輕騎集團兼并牟發(fā)集團的請示。同年6月4日，煙臺市優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)辦公室以煙優(yōu)資辦[1998]12號批復(fù)，同意輕騎集團以接收資產(chǎn)、承擔債務(wù)、安置人員的形式兼并牟發(fā)集團，并原則同意兼并工作方案。兼并實施后有關(guān)政策問題按煙臺市人民政府[1998-43]號會議紀要執(zhí)行。
　　與此同時，輕騎集團也于1998年6月8日以輕集汽發(fā)(1998)202號文件向濟南市經(jīng)委提出輕騎集團兼并牟發(fā)集團的請示，內(nèi)容為：(1)牟發(fā)集團并人輕騎集團后，改變隸屬關(guān)系，企業(yè)更名為中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司，作為輕騎集團的全資公司，在當?shù)剞k理工商稅務(wù)登記，為獨立法人單位，實行獨立核算，自負盈虧。(2)接收牟發(fā)集團全部資產(chǎn)，實行集團統(tǒng)一管理。(3)接收在職工人2527名，退休工人538名。(4)輕騎集團承擔牟發(fā)集團全部債權(quán)債務(wù)。(5)牟發(fā)集團隸屬關(guān)系變更后。原銀行信貸關(guān)系不變，所需資金仍在當?shù)劂y行解決。同月16日，濟南市經(jīng)委以濟經(jīng)調(diào)整字(1998)146號文件向山東省經(jīng)委報送關(guān)于同意輕騎集團兼并牟發(fā)集團的請示，其中提到：同意兼并牟發(fā)集團，兼并后牟發(fā)集團的產(chǎn)供銷人財物由輕騎集團統(tǒng)一接收和管理，債權(quán)債務(wù)由輕騎集團承擔。同月19日，山東省經(jīng)委以魯經(jīng)貿(mào)企字(1998)394號文下發(fā)了關(guān)于輕騎集團兼并牟發(fā)集團的批復(fù)，同意輕騎集團兼并牟發(fā)集團，實施兼并的具體事宜按國家有關(guān)規(guī)定和雙方協(xié)議辦理。
　　1998年7月14日，輕騎集團以(1998)46號文向煙臺市人民政府提出了關(guān)于接受牟發(fā)集團資產(chǎn)需煙臺市人民政府協(xié)調(diào)解決問題的請示，提出兼并工作已經(jīng)轉(zhuǎn)入資產(chǎn)移交階段，現(xiàn)遇到下列問題：土地證問題，請求將土地證返還給牟發(fā)集團，保持劃撥用地方式。呆壞賬問題，截止到1998年3月，經(jīng)牟平和濟南審計師事務(wù)所審計，牟發(fā)集團潛虧4654萬元，政府在協(xié)調(diào)會上意見是經(jīng)審計部門認可，輕騎集團同意，可依照財政224號文件沖減資產(chǎn)。請求沖減盈余公積金和資本公積金。
　　1998年8月6日，煙臺市人民政府就關(guān)于牟發(fā)集團歸并輕騎集團有關(guān)政策問題形成(1998)122號會議紀要，指出輕騎集團接受牟發(fā)集團資產(chǎn)需市政府協(xié)調(diào)解決問題的請示中，土地使用問題，暫按無償劃撥方式處置，請牟平區(qū)將土地使用證盡快返還給企業(yè)。關(guān)于潛虧問題，會議確定，為加快兼并進程，使牟發(fā)集團盡快進入正常經(jīng)營孰道，市政府尊重輕騎集團的意見，以1998年3月牟平審計師事務(wù)所牟審(1998)第13號報告書為依據(jù)，由牟發(fā)集團通過煙臺公司申報，市財政局核銷，市國資局原批準報送的有關(guān)文件手續(xù)要及時更換。
　　1998年8月19日，牟平區(qū)審計師事務(wù)所出具牟審所驗字(1998)第60號驗資報告，對中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司截止到1998年7月28日的實收資本及相關(guān)資產(chǎn)和負債的真實性和合法性進行了審驗，賬面的實收資本為52190000元，資本公積金為31500007.87元，未分配利潤一20267130.78元，與上述變更后實有資本總額相關(guān)的資產(chǎn)總額為317169711.38元，負債總額為245388040.99元。注冊資本變更及審驗情況，實有資本6342萬元，其中實收資本5219萬元，資本公積金3150萬元，未分配利潤一2026萬元。中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司注
　　冊資本6288萬元.
　　1998年8月24日，輕騎集團以輕集發(fā)[1998]58號文發(fā)布關(guān)于接管牟發(fā)集團有關(guān)事項的決定，將牟發(fā)集團變更為中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司，總裁批準董事長為李樹意、總經(jīng)理為曲學廷等人事安排事項。同月26日，濟南市、煙臺市、輕騎集團和牟發(fā)集團進行了交接工作，并形成交接紀要，指出依據(jù)有關(guān)部門對輕騎集團兼并牟發(fā)集團的批復(fù)、兼并協(xié)議、會議紀要、1998年3月牟平審計師事務(wù)所出具的審計報告及國家有關(guān)規(guī)定，輕騎集團接受牟發(fā)集團的全部資產(chǎn)，承擔全部債務(wù)，安置全部工人。并對牟發(fā)集團的掛賬虧損按財政部(1996)224號文件，由牟發(fā)集團申請報批，土地、財產(chǎn)辦理過戶手續(xù)。1998年9月15日，輕騎集團重新注冊成立了中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司，注冊資本6288萬元。同年10月7日，牟發(fā)集團、煙臺公司、煙臺市財政局、煙臺市國有資產(chǎn)管理局、輕騎集團、濟南市經(jīng)濟委員會、濟南市財政局、濟南市國有資產(chǎn)管理局8個單位參加交接儀式，并在國有資產(chǎn)移交審批表上蓋章。至此牟發(fā)集團從管理體制上完成了歸并輕騎集團的過程。
　　在輕騎集團與牟發(fā)集團兼并協(xié)議簽訂之后，萊動公司與牟發(fā)集團于1998年6月3日簽訂了關(guān)于牟發(fā)集團從萊動公司分立有關(guān)債權(quán)債務(wù)處理的協(xié)議，約定牟發(fā)集團與萊動公司合并前的債權(quán)債務(wù)和責任在獨立后仍由牟發(fā)集團享有和承擔，萊動公司不再承擔義務(wù)。牟發(fā)集團與萊動公司合并后，在萊動公司授權(quán)范圍內(nèi)以萊動公司名義對外形成的債務(wù)和擔保責任等由分立后的牟發(fā)集團承擔，萊動公司不再承擔義務(wù)。在合并期間，牟發(fā)集團以萊動公司名義使用的貸款，由牟發(fā)集團承擔并重新辦理借款手續(xù)，萊動公司為牟發(fā)集團墊付的借款利息由牟發(fā)集團償還萊動公司，萊動公司不再承擔還款付息義務(wù)。在雙方合并期間發(fā)生的其他經(jīng)濟往來形成的債權(quán)債務(wù)，由債務(wù)人償還債權(quán)人。同日，煙臺公司主持召開了萊動公司和牟發(fā)集團負責人專題會議，就原以萊動公司名義從工商銀行取得的由牟發(fā)集團使用的1700萬元借款進行協(xié)商，并由萊動公司與牟發(fā)集團簽訂了就此筆貸款處理意見的協(xié)議書。約定將該筆貸款轉(zhuǎn)為牟發(fā)集團為借款人，并請輕騎集團提供擔保。1998年10月20日，煙臺住房儲蓄銀行牟平區(qū)支行與輕騎集團、中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司簽訂了債務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議書。約定自該協(xié)議簽訂之日起，中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司(原牟平發(fā)動機廠)在牟平區(qū)支行借款679萬元辦理債務(wù)轉(zhuǎn)移手續(xù)，全部由中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司承擔，由輕騎集團提供擔保。欠息全部免除，今后按銀行的同期利率計息。1999年7月31日，中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司與萊動公司就原牟發(fā)集團欠萊動公司債務(wù)進行對賬。雙方合并期間業(yè)務(wù)往來共分三部分，—是銀行貸款，1996年5月20日，萊動公司從萊陽市工商銀行貸款1500萬元，同年12月24日貸款200萬元，本息共計20932342.50元全部交給牟發(fā)集團使用。二是日常業(yè)務(wù)往來萊動公司共欠牟發(fā)集團59658.73元。三是固定資產(chǎn)轉(zhuǎn)賬情況，萊動公司欠牟發(fā)集團328335元。上述互相抵減后，牟發(fā)集團欠萊動公司20544348.77元。中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司與萊動公司對欠款數(shù)額予以確認。輕騎集團——審時提交了山東省公安廳對牟發(fā)集團公章的鑒定報告，結(jié)論是牟發(fā)集團使用的公章是經(jīng)遮蓋“辦公室”三個字形成的。萊動公司也提交了山東省檢察院對印章的鑒定報告，結(jié)論為印文是把印章上的部分內(nèi)容遮擋后蓋印所形成的。牟發(fā)集團與輕騎集團簽訂的兼并協(xié)議以及與萊動公司簽訂的協(xié)議都是用的這枚印章。原審法院對上述鑒定內(nèi)容予以確認。
　　輕騎集團于2001年7月3日向原審法院起訴萊動公司和煙臺公司，請求判令輕騎集團兼并牟發(fā)集團的協(xié)議無效、牟發(fā)集團與萊動公司簽訂的關(guān)于分立時有關(guān)債權(quán)債務(wù)和關(guān)于1700萬元貸款處理意見的另外兩個協(xié)議無效；判令兩被告賠償其損失38287571．91元，返還輕騎集團兼并牟發(fā)集團而投入的資金16997277.06元，并承擔本案全部訴訟費用。
　　山東省高級人民法院經(jīng)審理認為：本案爭議的焦點是輕騎集團與牟發(fā)集團簽訂的兼并協(xié)議的效力問題。輕騎集團兼并牟發(fā)集團的初衷是根據(jù)山東省人民政府作出的以輕騎集團為主組建汽車摩托車集團的戰(zhàn)略規(guī)劃提出來的，在對牟發(fā)集團實地考查的基礎(chǔ)上，與牟發(fā)集團達成了兼并意向后，要求煙臺市人民政府給予政策支持。在雙方簽訂協(xié)議前，輕騎集團要求煙臺市人民政府下文明確牟發(fā)集團的獨立法人地位，以利于兼并工作的順利進行。在濟南、煙臺兩市政府及省、市經(jīng)委、國資、財政等有關(guān)部門的協(xié)調(diào)下，輕騎集團與牟發(fā)集團簽訂了兼并協(xié)議。煙臺市人民政府、濟南市人民政府、山東省經(jīng)委相繼下達批復(fù)文件，同意輕騎集團兼并牟發(fā)集團。輕騎集團接收了牟發(fā)集團全部資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)和全部人員，注銷了牟發(fā)集團的法人地位，重新注冊了中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司，成為輕騎集團的全資公司，整個兼并過程產(chǎn)權(quán)關(guān)系明確，兼并工作也符合程序要求，并得到了省、市政府有關(guān)部門的批準。因此，輕騎集團與牟發(fā)集團簽訂的兼并協(xié)議，主體資格合法，程序上符合要求，內(nèi)容上不違反國家法律和政策，雙方當事人意思表示真實，兼并協(xié)議合法有效。
　　關(guān)于輕騎集團主張萊動公司和煙臺公司與牟發(fā)集團偽造公章、惡意串通的問題。牟發(fā)集團原具有法人資格，并人萊動公司后才予以注銷。輕騎集團為兼并牟發(fā)集團向煙臺市人民政府提出，要求恢復(fù)牟發(fā)集團的法人地位，在煙臺市人民政府和牟平區(qū)工商行政管理局決定恢復(fù)牟發(fā)集團的法人地位后，輕騎集團才與牟發(fā)集團簽訂了兼并協(xié)議，協(xié)議中也明確牟發(fā)集團并人輕騎集團取消牟發(fā)集團的法人地位，兼并后又重新注冊了中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司，對牟發(fā)集團的情況，輕騎集團是全面了解和清楚的。關(guān)于牟發(fā)集團的公章問題。牟發(fā)集團恢復(fù)法人資格后，沒有刻制新的印章，牟發(fā)集團承認一直用這一枚印章。且兼并事宜是經(jīng)牟發(fā)集團全體職工代表大會討論通過的。兼并協(xié)議第十四條約定，兼并協(xié)議經(jīng)雙方代表簽字生效。簽訂兼并協(xié)議是雙方的真實意思，只要雙方代表人簽字就生效，印章的使用不影響兼并協(xié)議的效力。輕騎集團要求兩被告賠償損失，因兼并協(xié)議合法有效，且兼并時對牟發(fā)集團的債權(quán)債務(wù)進行了審計，牟發(fā)集團與債權(quán)人都簽有協(xié)議，債權(quán)債務(wù)關(guān)系是明確的，其請求賠償損失沒有法律依據(jù)，不予支持。該院根據(jù)《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》第六條、第九條的規(guī)定，判決：駁回中國輕騎集團有限公司的訴訟請求。一審案件受理費286434．24元，由輕騎集團負擔。
　　輕騎集團不服山東省高級人民法院上述民事判決，向本院提起上訴稱：原審判決認定輕騎集團接受了牟發(fā)集團全部資產(chǎn)及債務(wù)和全部人員，注銷了牟發(fā)集團的法人地位，重新注冊了中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司，屬事實認定有誤。價值6099萬元的土地使用證迄今為止仍在牟發(fā)集團名下，因而認定輕騎集團接受了牟發(fā)集團的全部資產(chǎn)不是事實。牟發(fā)集團的法人地位自所謂恢復(fù)后直至2001年6月份才被牟平區(qū)工商行政管理局吊銷，期間并不存在由輕騎集團將其注銷的事實。中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司實際上是上訴人在牟發(fā)集團的原址上另行單獨注冊的，輕騎集團并未真正兼并牟發(fā)集團。原判沒有查清國有企業(yè)兼并過程中的必要法律程序，即國有資產(chǎn)占有單位發(fā)生兼并等事項依法應(yīng)當進行資產(chǎn)評估，除經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門批準可以不予評估外，都必須進行資產(chǎn)評估。否則，該經(jīng)濟行為無效.1998年5月18日牟發(fā)集團以其自身名義與輕騎集團簽訂兼并協(xié)議時并不具有獨立的法人資格，而是利用早已被工商部門注銷并沒有重新登記的原牟發(fā)集團名義偽造公章，欺詐輕騎集團從而與之簽訂兼并協(xié)議。一審判決關(guān)于牟發(fā)集團重新取得法人資格使用了沒有明確法律含義的“恢復(fù)”提法是錯誤的，且回避雙方在兼并協(xié)議上加蓋了公章的效力認定亦屬適用法律有錯。兼并協(xié)議簽訂后，在被上訴人煙臺公司的主持下召開了牟發(fā)集團、萊動公司有關(guān)分離后債務(wù)承擔的會議，達成有關(guān)協(xié)議，共同實施欺詐將有關(guān)債務(wù)轉(zhuǎn)嫁給了上訴人承擔。一審判決據(jù)以認定1998年4月28日煙臺公司向牟平區(qū)工商行政管理局申請恢復(fù)牟發(fā)集團的證據(jù)不足。被上訴人一審時只提供了煙臺公司申請復(fù)印件，沒有提供出原件。上訴人在原審中提出了要求判令賠償上訴人因欺詐行為所遭受的經(jīng)濟損失的獨立訴訟請求，原審對此沒有認定。原判在實體上存在漏判。請求二審法院撤銷一審判決或改判。
　　萊動公司答辯稱：上訴人的上訴理由不能成立。輕騎集團承認價值6099萬元的土地使用權(quán)仍在牟發(fā)集團的名下，證明牟發(fā)集團的客觀存在。因兼并協(xié)議屬于諾成性合同，不是實踐性合同，土地使用權(quán)過戶手續(xù)正在辦理的過程中，不等于兼并協(xié)議無效。該土地使用權(quán)自辦理交接之日起，輕騎集團就占有、使用，并且將泫土地使用權(quán)經(jīng)過評估作價作為輕騎集團的全資子公司中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司注冊資金的—一部分，輕騎集團已經(jīng)接受了牟發(fā)集團的全部資產(chǎn)。輕騎集團兼并牟發(fā)集團后應(yīng)當依法辦理牟發(fā)集團法人資格的注銷手續(xù)，沒有辦理的責任在于輕騎集團。工商部門依法對未辦理年檢的企業(yè)吊銷營業(yè)執(zhí)照是合法的行政行為。中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司是輕騎集團在牟發(fā)集團原址上另行單獨注冊的，也就是輕騎集團在牟發(fā)集團的原址利用牟發(fā)集團的資產(chǎn)作為注冊資本重新注冊的，與原審判決認定的沒有區(qū)別。輕騎集團、牟發(fā)集團以及濟南市、煙臺市的主管部門都確認1998年3月牟平區(qū)審計事務(wù)所牟審所查字(1998)第13號審計報告作為兼并依據(jù)。中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司在成立前對牟發(fā)集團的資產(chǎn)驗資報告，與審計報告基本一致。該審計報告、驗資報告與評估報告沒有本質(zhì)區(qū)別。本案兼并經(jīng)過合法批準。牟發(fā)集團的印章使用屬于一章兩用，不是使用假公章。兼并協(xié)議約定的生效條件是雙方代表簽字生效，加不加蓋公章不是合同的生效要件。協(xié)議約定由雙方代表簽字后生效，后又加蓋了公章，不屬于一方對另一方提出的民事權(quán)利要求，不適用
　　默示的規(guī)定。輕騎集團簽訂兼并協(xié)議時是明知和同意將牟發(fā)集團包括1700萬元在內(nèi)的銀行的4483萬元貸款轉(zhuǎn)為輕騎集團承擔。萊動公司向原審提供的工商登記材料蓋有牟平區(qū)工商行政管理局檔案室的證明章，原件在該局。輕騎集團在眾多的文件中都承認和承諾兼并牟發(fā)集團后承擔債務(wù)。本案所涉?zhèn)鶆?wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議已經(jīng)被山東省高級人民法院、煙臺市中級人民法院的有關(guān)生效判決確認為有效。一審判決駁回了輕騎集團要求賠償因合同無效而給輕騎集團造成損失的訴訟請求。原審判決并沒有漏判。上訴人的上訴請求沒有法律依據(jù)，應(yīng)予駁回。
　　煙臺公司答辯稱：1998年10月7日，牟發(fā)集團、煙臺公司、煙臺市財政局、煙臺市國有資產(chǎn)管理局、輕騎集團、濟南市經(jīng)濟委員會、濟南市財政局、濟南市國有資產(chǎn)管理局8個單位參加交接，并在國有資產(chǎn)移交審批表上蓋章，這是牟發(fā)集團全部財產(chǎn)移交輕騎集團的合法要式行為，之后，被牟發(fā)集團占有的財產(chǎn)自然就歸屬于輕騎集團。根據(jù)輕騎集團的請求，1998年4月24日煙臺市人民政府形成的(1998—43)號會議紀要，作出恢復(fù)牟發(fā)集團法人資格的決定。同年5月4日牟平區(qū)工商行政管理局作出恢復(fù)牟發(fā)集團法人地位的決定，并頒發(fā)了牟發(fā)集團企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。1998年9月5日輕騎集團以牟發(fā)集團的全部財產(chǎn)重新登記注冊了中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司。原牟發(fā)集團已經(jīng)名存實亡。輕騎集團在成立中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司的同時，沒有依法辦理原牟發(fā)集團的工商登記注銷手續(xù)，過錯在于上訴人。輕騎集團兼并牟發(fā)集團過程中，雖沒有進行資產(chǎn)評估，但卻經(jīng)過了比資產(chǎn)評估更為嚴格的資產(chǎn)審計。牟平區(qū)審計師事務(wù)昕的審計報告，作為資產(chǎn)移交依據(jù)獲得了有關(guān)當事人的認可，也獲得了濟南市和煙臺市國有資產(chǎn)管理部門的認可。牟發(fā)集團使用辦公室章遮蓋辦公室三字后作為公章使用的方法加蓋合同章不影響合同效力。煙臺公司不是本案三份合同的當事人，上訴人針對煙臺公司的訴訟請求沒有法律和事實根據(jù)。輕騎集團訴訟請求中的部分事項已經(jīng)被山東省高級人民法院和煙臺市中級人民法院的生效民事判決所確認。上訴人又另行向人民法院再次起訴，違背我國民事訴訟法的規(guī)定。上訴人的上訴請求沒有事實和法律依據(jù)，請求二審法院駁回上訴，維持原判。
　　本院認為：輕騎集團兼并牟發(fā)集團是雙方真實意思表爾，符合自愿原則。該兼并經(jīng)歷了簽訂協(xié)議、掛牌、政策到位：個階段，具體進行了包括實地考查、達成意向、請求并得到煙臺市人民政府相應(yīng)政策支持及決定恢復(fù)被兼并方的法人地位、簽訂兼并協(xié)議、履行報批程序、進行交接、辦理更名等一系列行為，不存在違背雙方真實意志的事實。牟發(fā)集團從萊動公司分離并恢復(fù)其法人地位是為了簽訂兼并協(xié)議的實際需要，這既符合輕騎集團在簽訂兼并協(xié)議之前關(guān)于恢復(fù)牟發(fā)集團法人注冊登記的要求和意愿，也符合煙臺市人民政府1998年4月24日(1998-43)號會議紀要關(guān)于牟發(fā)集團從萊動公司分離并恢復(fù)其獨立法人地位的決定。煙臺市牟平區(qū)工商行政管理局于1998年5月4日依據(jù)煙臺市人民政府(1998-43)號會議紀要的決定和煙臺公司關(guān)于恢復(fù)牟發(fā)集團企業(yè)法人地位的申請，決定恢復(fù)牟發(fā)集團法人地位并對牟發(fā)集團頒發(fā)了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，對此應(yīng)該視為牟發(fā)集團重新取得了獨立法人資格。山東省煙臺市中級人民法院在2000年12月16日對輕騎集團起訴煙臺市牟平區(qū)工商行政管理局行政許可案已以(2000)煙行終字第53號作出終審行政裁決。據(jù)此，輕騎集團認為牟發(fā)集團1998年5月18日與其簽訂兼并協(xié)議時并不具有獨立法人資格，而是借一個在工商部門早已注銷并沒有重新登記的原牟發(fā)集團的名義欺詐輕騎集團從而使之誤以為牟發(fā)集團是一個具有獨立法人資格的企業(yè)并與之簽訂兼并協(xié)議，缺乏事實根據(jù)，不予采信。輕騎集團以迄今為止價值6099萬元的土地使用權(quán)仍然在牟發(fā)集團名下，輕騎集團沒有接受牟發(fā)集團全部資產(chǎn)的主張，缺乏事實根據(jù)。因1998年9月5日輕騎集團以牟發(fā)集團的全部財產(chǎn)重新登記注冊了中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司，而該公司的注冊資本6288萬元就已經(jīng)包括了將牟發(fā)集團所屬的土地使用權(quán)作價作為注冊資本的一部分。土地使用權(quán)過戶手續(xù)沒有辦理完畢是兼并協(xié)議履行后的遺留問題，并不能表明輕騎集團沒有接受原牟發(fā)集團的全部資產(chǎn)。與此同時，輕騎集團應(yīng)依法辦理或者督促中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司辦理原牟發(fā)集團工商登記注銷手續(xù)，因沒有辦理注銷手續(xù)導致2001年6月間被煙臺市牟平區(qū)工商行政管理局吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，輕騎集團對此應(yīng)負有一定的責任。原審判決對此事實敘述有誤，應(yīng)予糾正。中國輕騎集團煙臺內(nèi)燃機有限公司是輕騎集團在牟發(fā)集團的原址上另行單獨注冊的，但這不能表明輕騎集團對牟發(fā)集團沒有實際進行兼并。牟發(fā)集團在被兼并后沒有及時辦理注銷手續(xù)也不表明原牟發(fā)集團實體的存在。上述問題的認定不影響本案兼并協(xié)議的效力。牟發(fā)集團在1998年5月18日兼并協(xié)議上加蓋的印章，雖是牟發(fā)集團辦公室章變造后的印文，但本案兼并協(xié)議生效與否應(yīng)根據(jù)協(xié)議約定的生效條件。本案兼并協(xié)議關(guān)于雙方代表在協(xié)議上簽字即生效的約定本身就排除了加蓋印章的行為是協(xié)議生效的條件。輕騎集團關(guān)于兩被上訴人共同實施欺詐，證據(jù)不足，其對兼并后有關(guān)債務(wù)承擔有異議應(yīng)通過相應(yīng)的法律程序加以解決。本案兼并過程經(jīng)過了審計和驗資，且被雙方認可，也得到兼并雙方所在的兩地人民政府及國有資產(chǎn)管理部門認可并經(jīng)山東省經(jīng)貿(mào)委批準，故本案兼并行為應(yīng)當認定為合法有效，原審判決認定本案兼并協(xié)議合法有效并無不當。原審判決是針對原告的訴訟請求作出的，亦不存在漏判的問題。綜上，上訴人輕騎集團的上訴理由不能成立，本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五三條第一款第(一)項的規(guī)定，判決如下：
　　駁回上訴，維持原判。
　　二審案件受理費286434.24元，由上訴人中國輕騎集團有限公司承擔。
　　本判決為終審判決。

審　判　長　張永平   　
代理審判員　朱海年   　
代理審判員　王憲森  

　
二○○二年五月二十四日

書　記　員　張銳華