湖南省郴州市中級(jí)人民法院

民事判決書

(2009)郴民三初字第8號(hào)

原告(反訴被告)榮智合有限公司，英文名稱：JOY-COMPANYLIMITED。地址：香港官塘創(chuàng)業(yè)街36號(hào)華基中心1701室。

法定代表人王海芳，該公司執(zhí)行董事長(zhǎng)。

委托代理人李國(guó)順，該公司董事長(zhǎng)。

被告（反訴原告）永興縣榮利來商貿(mào)有限公司。地址：永興縣城關(guān)鎮(zhèn)開發(fā)區(qū)。

法定代表人李德善，該公司董事長(zhǎng)。

委托代理人唐升家，湖南民浩律師事務(wù)所律師。

原告（反訴被告）榮智合有限公司與被告（反訴原告）永興縣榮利來商貿(mào)有限公司（以下簡(jiǎn)稱榮利來公司）中外合作經(jīng)營(yíng)合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。原告（反訴被告）榮智合有限公司的法定代表人王海芳及其委托代理人李國(guó)順，被告（反訴原告）榮利來公司的法定代表人李德善及其委托代理人唐升家到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告榮智合有限公司訴稱，2004年2月2日，原、被告在湖南省永興縣簽署了《中外合作承辦郴州永興銀都大酒店的合同》（以下簡(jiǎn)稱《合作合同》），成立郴州永興銀都大酒店有限公司（以下簡(jiǎn)稱銀都大酒店）。總投資為2380萬(wàn)元人民幣，注冊(cè)資本1690萬(wàn)元人民幣，榮利來公司以實(shí)物作價(jià)出資845萬(wàn)元人民幣，承擔(dān)《合作合同》中規(guī)定應(yīng)完成的項(xiàng)目；榮智合有限公司出資845萬(wàn)元人民幣，以兌換外幣現(xiàn)金出資，承擔(dān)《合作合同》中規(guī)定其應(yīng)完成的項(xiàng)目。2004年7月14日，湖南省人民政府頒發(fā)了中華人民共和國(guó)臺(tái)港澳對(duì)銀都大酒店投資的企業(yè)批準(zhǔn)證書。2004年8月3日，郴州市工商行政管理局頒發(fā)了銀都大酒店的法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。2005年4月10日，銀都大酒店正式營(yíng)業(yè)。榮利來公司從銀都大酒店成立后，在其應(yīng)承擔(dān)完成的項(xiàng)目過程中不斷違約，其事實(shí)如下：一、榮利來公司未完成《合作合同》規(guī)定其應(yīng)承擔(dān)的項(xiàng)目12項(xiàng)，造成榮智合有限公司直接經(jīng)濟(jì)損失3760200元人民幣；二、榮智合有限公司為榮利來公司墊付用于完成《合作合同》規(guī)定其應(yīng)完成的項(xiàng)目和維修等款項(xiàng)的本金1439729.65元人民幣及利息904161.07元人民幣（暫算至2009年3月31日）；三、榮利來公司因經(jīng)營(yíng)管理不善，造成其營(yíng)業(yè)執(zhí)照從2006年至2008年未年審，致使銀都大酒店的營(yíng)業(yè)執(zhí)照等法律文書無(wú)法年審；四、榮利來公司未按《合作合同》第16條之規(guī)定償還其在完成項(xiàng)目中的債務(wù)，導(dǎo)致安仁縣建筑工程公司起訴銀都大酒店，給銀都大酒店造成了經(jīng)濟(jì)損失和不良社會(huì)影響；五、因李德善及其另外注冊(cè)的公司開發(fā)的其他項(xiàng)目，所借他人款項(xiàng)不能及時(shí)歸還，造成債主來銀都大酒店鬧事，給銀都大酒店和榮智合有限公司帶來不良的社會(huì)影響和經(jīng)濟(jì)損失；六、按《合作合同》和國(guó)家有關(guān)規(guī)定榮利來公司應(yīng)賠償榮智合有限公司到清償之日的違約金2555280元人民幣。榮智合有限公司就上述問題多次與榮利來公司交涉未果，致使銀都大酒店無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)。請(qǐng)求人民法院：一、解除原、被告于2004年2月2日所簽訂的《中外合作承辦郴州永興銀都大酒店的合同》；二、判令榮利來公司承擔(dān)全部違約責(zé)任和賠償榮智合有限公司到清償之日的違約金人民幣4255280元；三、判令榮利來公司因其違約賠償榮智合有限公司到清償之日的損失2060200元人民幣（暫算至2009年3月31日）；四、判令榮利來公司歸還榮智合有限公司為其完成《合作合同》中規(guī)定承擔(dān)的項(xiàng)目和維修等的墊付款本金1439729.65元人民幣和利息904161.07元人民幣；五、判令榮利來公司按《合作合同》規(guī)定辦理合作公司的土地使用權(quán)證交給銀都大酒店；六、由榮利來公司承擔(dān)本案全部訴訟費(fèi)用。

原告榮智合有限公司于2009年8月6日變更訴訟請(qǐng)求：將民事訴狀中第二項(xiàng)訴訟請(qǐng)求“判令被告承擔(dān)全部違約責(zé)任和賠償原告到清償之日的違約金，暫計(jì)至2009年4月10日的違約金為2555280元”變更為“判令被告承擔(dān)全部違約責(zé)任和賠償原告到清償之日的違約金，以萬(wàn)分之三暫計(jì)至2009年4月10日的違約金為4255280元”；起訴狀中第三項(xiàng)訴訟請(qǐng)求“判令被告因其違約賠償原告到清償之日的損失，現(xiàn)暫計(jì)至2009年3月31日損失3760200元”變更為“判令被告因其違約賠償原告到清償之日的損失，現(xiàn)暫計(jì)至2009年3月31日損失為2060200元”。

原告榮智合有限公司為支持其訴訟請(qǐng)求，向本院提交下列證據(jù)：

第一組證據(jù)，榮智合有限公司商業(yè)登記、營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。擬證明：榮智合有限公司的法人資格。

第二組證據(jù)，永興縣榮利來商貿(mào)有限公司驗(yàn)資報(bào)告、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、法人代表身份證。擬證明：榮利來公司的法人資格。

第三組證據(jù)，《中外合作興辦郴州永興銀都大酒店的合同》（以下簡(jiǎn)稱《合作合同》），《中外合作郴州永興銀都大酒店章程》。擬證明：原、被告于2004年2月2日簽署《合作合同》，原、被告要以《合作合同》為依據(jù)進(jìn)行合作。

第四組證據(jù)，郴州永興銀都大酒店的批準(zhǔn)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證。擬證明：合作公司經(jīng)湖南省政府頒發(fā)了《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，合作公司具有法人資格。

第五組證據(jù)，郴州金華有限責(zé)任會(huì)計(jì)師事務(wù)所執(zhí)業(yè)報(bào)告書。擬證明：原、被告按《合作合同》規(guī)定注冊(cè)資本1690萬(wàn)元，各出資845萬(wàn)元人民幣驗(yàn)資確認(rèn)。

第六組證據(jù)，1、郴州永興銀都大酒店有限公司房產(chǎn)證。2、榮利來公司法人代表李德善06年11月13日辦理房產(chǎn)證時(shí)出具的《借條》。擬證明：1、榮利來公司按《合作合同》規(guī)定房產(chǎn)面積應(yīng)為11000平方米，而房產(chǎn)證面積只有9896.74平方米；鍋爐房、員工更衣室等尚未辦理房產(chǎn)證交合作公司。2、榮利來公司為辦理房產(chǎn)證向榮智合有限公司借款本息不對(duì)帳、也不歸還。

第七組證據(jù)，1、永興縣公安消防大隊(duì)出具的證明。2、原告和被告的承諾書各一份。3、李德善于2006年5月29日出具的借條和2006年6月8日付款委托書及鄧宏飛收款憑證等。4、關(guān)于請(qǐng)求合作甲方將消防驗(yàn)收合格證交酒店的函。5、永興縣公安消防大隊(duì)于2007年9月26日下達(dá)的責(zé)令限期改正通知書和“三條鐵規(guī)”。6、關(guān)于落實(shí)《公安消防責(zé)令限期改正通知書》的方案。7、永興銀都大酒店消防設(shè)施維修結(jié)算單。8、永興縣銀都大酒店付郴州源鴻安防設(shè)施維護(hù)服務(wù)有限公司落實(shí)《責(zé)令限期改正通知書》付款憑證。9、永興公安消防大隊(duì)2007年12月6日的復(fù)查意見書。10、原告為被告購(gòu)置和安裝《防火門購(gòu)銷合同》。擬證明：1、被告未完成《合作合同》第十三條，(一)甲方承擔(dān)的項(xiàng)目的第2款的第（1）項(xiàng)“酒店的全部消防設(shè)施、設(shè)備（包括消防控制中心）”；2、開業(yè)時(shí)被告所謂資金困難要原告借款給其交消防大隊(duì)做保證金，并保證完成消防項(xiàng)目；3、被告不落實(shí)承諾后，又以缺乏資金為理由再向原告方蔡金和、李國(guó)順借款給鄧宏飛（消防項(xiàng)目承包人），并再次保證完成消防項(xiàng)目；4、被告借蔡金和、李國(guó)順款項(xiàng)后還是未完成消防項(xiàng)目，省消防總隊(duì)來酒店檢查時(shí)責(zé)令酒店停業(yè)整改，原告按消防大隊(duì)的指示進(jìn)行整改方才驗(yàn)收合格；5、被告向原告所借款項(xiàng)和墊付款本息不對(duì)帳、也不歸還。

第八組證據(jù)，被告法人代表李德善2007年11月26日的簽署的委托書。2、銀都大酒店10KV電纜、變壓器安裝施工合同。3、銀都大酒店200KW變壓器安裝計(jì)量裝置。4、維修銀都花園變壓器和新裝變壓器等的付款憑證。擬證明：1、被告未完成合作合同第十三條：（一）甲方承擔(dān)的項(xiàng)目第2條第（3）款“酒店的全部供電系統(tǒng)（含配電間）；”2、被告委托原告為其墊付款本息不對(duì)帳、也不歸還。

第九組證據(jù)，1、被告法定代表人李德善于2006年5月29日給郴州永興銀都大酒店的函。2、永興縣自來水公司對(duì)郴州永興銀都大酒店獨(dú)立設(shè)水管、裝水表的預(yù)算。3、被告《委托付款書》。4、原告為被告墊付該項(xiàng)目款項(xiàng)的付款憑證。擬證明：1、被告未完成《合作合同》第十三條：（一）甲方承擔(dān)的項(xiàng)目第2款的第（4）項(xiàng)“酒店全部冷熱及供水管道系統(tǒng)設(shè)施、設(shè)備”；2、被告對(duì)原告的墊付款本息不對(duì)帳、也不歸還。

第十組證據(jù)，1、永興銀都大酒店于2005年3月31日給合作甲方《關(guān)于立即整改樓頂水池噪音的通知》。2、2005年元月3日合作公司呈送永興縣開發(fā)區(qū)《關(guān)于酒店熱水池和中央空調(diào)水池保溫的報(bào)告》。3、合作公司與魯和佳于2005年3月15日簽署的《協(xié)議書》。4、原告為被告對(duì)上述相應(yīng)的付款憑證。擬證明：1、被告按合作合同第十三條：（一）甲方承擔(dān)的項(xiàng)目第2條第（5）款“酒店中央空調(diào)和全部中央空調(diào)設(shè)施、設(shè)備”的熱水池保溫和暖氣設(shè)備的噪音尚未解決，不符合《合作合同》第十三條第（六）款的要求；2、原告為被告施工墊付的款項(xiàng)本息被告不對(duì)帳、也不歸還。

第十一組證據(jù)，1、《關(guān)于確定鍋爐數(shù)量的函》。2、購(gòu)煤鍋爐《產(chǎn)品購(gòu)銷合同》、《鍋爐安裝合同》和購(gòu)油鍋爐《產(chǎn)品購(gòu)銷合同》。3、原告為被告墊付鍋爐房土地款憑證。4、原告為被告墊付鍋爐房維修款憑證。5、酒店與王桂林簽署鍋爐房擴(kuò)建的《協(xié)議書》和《工程結(jié)算表》。6、鍋爐及鍋爐房相關(guān)照片。7、曹劍慧對(duì)《鍋爐和鍋爐房等有關(guān)問題》的證言。8、李日初對(duì)《鍋爐管道有關(guān)問題》的證言。擬證明：1、被告未按《合作合同》第十三條（一）款甲方承擔(dān)的項(xiàng)目第2條第（8）款規(guī)定購(gòu)3噸、2噸的煤鍋爐各壹臺(tái)，而只購(gòu)買了壹臺(tái)2噸的煤鍋爐和壹臺(tái)1噸的油鍋爐。因煤鍋爐負(fù)荷太重，造成3次損壞停業(yè)修理；油鍋爐只有1噸不能滿足酒店經(jīng)營(yíng)供汽和成本高，造成了原告的經(jīng)濟(jì)損失；2、被告借原告的購(gòu)鍋爐款和購(gòu)?fù)恋乜钪两裆形礆w還本息；3、被告至今未將《鍋爐使用登記證》交合作公司，造成其鍋爐屬違章使用；4、原告為被告墊付的護(hù)坡等維修款本息被告也不對(duì)帳、也不歸還。

第十二組證據(jù)，郴州永興銀都大酒店大堂一至五樓消防樓梯的照片共8張。擬證明：被告未完成《合作合同》第十三條（一）甲方承擔(dān)的項(xiàng)目第3款“酒店大堂的全部裝修和大堂內(nèi)一至五樓的樓梯裝修”，被告只裝修了三層半，另一層半是原告代裝修。被告對(duì)未完成該項(xiàng)目而由原告墊付的款項(xiàng)本息不對(duì)帳、也不歸還。

第十三組證據(jù)，1、郴州永興銀都大酒店樓頂霓虹燈招牌協(xié)議書。2、原告為被告安裝“銀都大酒店”的霓虹燈的付款憑證。擬證明：1、被告未完成《合作合同》第十三條：（一）甲方承擔(dān)的項(xiàng)目第4款“配套項(xiàng)目：銀都大酒店及其霓虹燈”的制作安裝；2、原告為被告制作安裝霓虹燈墊付款的本息被告不對(duì)帳、也不歸還。

第十四組證據(jù)，1、郴州永興銀都大酒店負(fù)一樓11個(gè)停車位照片。2、占用城管道路停車照片和酒店付給永興縣城管大隊(duì)占道費(fèi)的收據(jù)。3、郴州永興銀都大酒店在銀都花園停車不負(fù)責(zé)管理的照片。4、湖南省永興縣恒昌工貿(mào)公司提起民事訴訟的一審判決書、二審裁定書、一審再審判決書、二審再審調(diào)解書。5、原告收酒店調(diào)解款的收據(jù)。6、李日初《關(guān)于停車位的證言》、7、曹劍慧《關(guān)于停車位的證言》。擬證明：1、被告未按合作合同第十三條：（一）甲方承擔(dān)的項(xiàng)目第4款“地下車庫(kù)和酒店后面原則上設(shè)不低于50—60個(gè)車位的水泥停車位”的規(guī)定，只在地下車庫(kù)提供了11個(gè)停車位；2、因車位不足，迫使原告占用城管道路停車，從2005年到2008年交城管大隊(duì)費(fèi)用77800元人民幣（含用消費(fèi)抵交費(fèi)28000元）；3、因車位不足，客人將車停到被告開發(fā)的銀都花園，雖然酒店告示“非管理停車范圍，停車不負(fù)責(zé)管理”，但客人丟車還是找到酒店負(fù)責(zé)。湖南省永興縣恒昌工貿(mào)有限公司訴酒店一案就是具有代表性的一例，經(jīng)一、二審各兩次審理最后調(diào)解酒店賠償湖南省永興縣恒昌工貿(mào)有限公司49460元人民幣。

第十五組證據(jù)，1、湘永興縣國(guó)用（2006）第52025號(hào)土地使用證復(fù)印件。2、永興縣人民政府國(guó)有土地使用證權(quán)出讓批準(zhǔn)證書（2005）永土讓字041號(hào)復(fù)印件。3、郴州永興縣平和市場(chǎng)開發(fā)有限公司“紅線圖”。擬證明：1、被告因未向永興縣國(guó)土局交納其土地款而未能取得土地使用證交合作公司，其違反了《合作合同》第十四條關(guān)于“甲方的房產(chǎn)證、土地使用證及相關(guān)資料于2004年3月10日前辦好移交給合作公司”的規(guī)定；2、“紅線圖”和“土地使用權(quán)出讓批準(zhǔn)書”被告有原件，但拒不交合作公司保存，直至2009年6月5日交復(fù)印件壹份給合作公司，用于永興縣城鎮(zhèn)土地調(diào)查使用。

第十六組證據(jù)，1、房屋租賃合同復(fù)印件。2、永興縣農(nóng)業(yè)發(fā)展銀行辦公樓照片。3、酒店與孔倫軍《合同書》。4、現(xiàn)用住宅商品房四室兩廳和夾層五間保健中心房作員工宿舍、倉(cāng)庫(kù)的照片。5、王桂林改造、裝修農(nóng)業(yè)發(fā)展銀行辦公樓六、七樓的收款憑證復(fù)印件（詳見證據(jù)目錄24、26）。6、胡艷香《關(guān)于員工宿舍有關(guān)情況的證言》。7、曹永鳳《關(guān)于員工宿舍有關(guān)情況的證言》。8、主樓保安員工宿舍照片。擬證明：1、被告未完成合作公司第十三條（一）：甲方承擔(dān)的項(xiàng)目第4條“建好員工宿舍（住240人）”；2、原告為被告改造裝修永興縣農(nóng)業(yè)發(fā)展銀行一樓上六、七樓的樓梯、傳達(dá)室和六、七樓房間及代建主樓保安宿舍的墊付款本息，被告不對(duì)帳、也不歸還；3、因酒店無(wú)員工宿舍，占用了主樓夾層五間保健中心房造成原告經(jīng)濟(jì)損失164.540元人民幣。

第十七組證據(jù)，1、被告提供其開發(fā)的在銀都花園6個(gè)門面作員工餐廳的照片。2、原告代被告租賃4個(gè)小門面的《租賃協(xié)議書》復(fù)印件及照片。3、王桂林裝修員工餐廳的收款憑證復(fù)印件。4、酒店付4個(gè)小門面的租賃費(fèi)款憑證復(fù)印件。5、酒店于2007年3月24日給被告《關(guān)于解決員工餐廳出現(xiàn)問題》的函和2007年4月13日《關(guān)于解決員工餐廳出現(xiàn)問題》的第二次函復(fù)印件。6、胡艷香《關(guān)于解決員工餐廳出現(xiàn)問題證言》。7、曹永鳳《關(guān)于解決員工餐廳出現(xiàn)問題證言》。8、用主樓3個(gè)倉(cāng)庫(kù)改選為員工餐廳的照片。擬證明：1、被告未完成《合作合同》第十三條（一）甲方承擔(dān)的項(xiàng)目第4款“（240名）員工用餐的員工餐廳”的規(guī)定；2、被告不對(duì)帳、也不歸還原告為其裝修員工餐廳和承付租金的本息；3、因被告責(zé)任迫使原告再搬遷員工餐廳，而占用了主樓3個(gè)倉(cāng)庫(kù)為員工餐廳；4、原告為被告再次搬遷員工餐廳及改造裝修費(fèi)，被告不對(duì)帳、也不歸還。

第十八組證據(jù)，1郴州永興銀都大酒店客房3015、3011、3009、3016、3018、3020、3001、3001、6013、1205和十三樓小會(huì)議室照片。2、胡艷香《關(guān)于用客房做辦公室、倉(cāng)庫(kù)的證言》3、曹永鳳《關(guān)于用客房做辦公室、倉(cāng)庫(kù)的證言》。擬證明：1、被告未完成《合作合同》第十九條第8“甲方無(wú)償提供靠主樓西北面（大橋路）住宅商品房4套約450平方米，五、六、七樓兩室兩廳3套約300平方米，給原告高級(jí)管理人員住宅和辦公（含各部門辦公）”之規(guī)定。2、因被告未提供該3套住宅商品房，迫使原告用客房做辦公場(chǎng)地和管理人員宿舍等，造成經(jīng)濟(jì)損失1791675.99元人民幣應(yīng)由被告承擔(dān)。

第十九組證據(jù)，1、甲、乙方交叉施工計(jì)劃和施工進(jìn)度安排。2、2005年元月28日《關(guān)于李德善先生借款的意見》及原告借給被告30萬(wàn)元人民幣付安仁施工隊(duì)工程款復(fù)印件。3、《郴州永興銀都大酒店開業(yè)典禮儀式議程》，李德善在郴州永興銀都大酒店開業(yè)慶典儀式上的《致辭》、蔡金和在郴州永興銀都大酒店開業(yè)慶典儀式上的《講話》、李國(guó)順在郴州永興銀都大酒店開業(yè)慶典午宴上的《祝酒詞》、永興縣委副書記彭雁峰的講話。擬證明：1、被告未按《合作合同》第十三條（五）規(guī)定完成項(xiàng)目的時(shí)間及項(xiàng)目，致使甲、乙雙方在合作合同中確定的2004年9月10日左右開業(yè)不能實(shí)現(xiàn)；2、被告因欠安仁施工隊(duì)的工程款，致使該工程隊(duì)民工在大堂靜坐、靜睡一個(gè)多月，不準(zhǔn)酒店開業(yè)，直至原告借款30萬(wàn)元給被告付給安仁工程隊(duì)，該工程隊(duì)才同意撤離酒店大堂。被告對(duì)該借款本息不對(duì)帳、也不歸還；3、因被告原因酒店開業(yè)的時(shí)間遲延到2005年4月10日，造成原告經(jīng)濟(jì)損失1808271元人民幣應(yīng)由被告承擔(dān)。

第二十組證據(jù)，1、合作甲方酒店主樓欠款清單及李德善投資銀都大酒店債務(wù)清單。2、安仁建筑工程公司于2007年7月9日的《民事起訴狀》。3、湖南省郴州市中級(jí)人民法院（2007）郴民一初字第17號(hào)民事判決書。4、湖南省高級(jí)人民法院（2008）湘高法民三終字第62號(hào)民事調(diào)解書。擬證明：1、被告為騙取原告的借款，虛報(bào)債務(wù)說：“只欠安仁建筑公司尾款（包括保證金454997元）”、“欠中央空調(diào)安裝費(fèi)6萬(wàn)元”、“欠消防10萬(wàn)元”；2、被告同意承擔(dān)因其欠款造成原告和合作公司的損失；3、被告因拖欠安仁工程隊(duì)工程款起訴合作公司，這是被告違反了《合作合同》第十六條的規(guī)定而產(chǎn)生的后果，致使合作公司和原告成為該案的被告，給其造成不良的社會(huì)影響和經(jīng)濟(jì)損失；4、被告至今未履行高院調(diào)解書規(guī)定歸還安仁施工隊(duì)70萬(wàn)元的工程款的義務(wù)，這將會(huì)導(dǎo)致酒店不能繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。5、原告為被告墊付參加訴訟的費(fèi)用，被告不對(duì)帳、也不歸還。

第二十一組證據(jù)，1、胡艷香《關(guān)于李德善的債主來酒店鬧事的證言》、李利芬《關(guān)于李德善的債主來酒店鬧事的證言》、劉曉郴《關(guān)于李德善的債主來酒店鬧事的證言》、李日初《關(guān)于李德善的債主來酒店鬧事的證言》。擬證明：被告因拖欠永興縣三塘鄉(xiāng)民工建設(shè)被告開發(fā)的銀都花園的工程款，民工找不到李德善，而兩次來酒店鬧事，債主還說：“如再找不到李德善歸還其工錢，就要使酒店不能營(yíng)業(yè)”。

第二十二組證據(jù)，1、永興縣工商行政管理局企業(yè)注冊(cè)登記資料復(fù)印件。2、酒店給被告《關(guān)于提供合作公司年審資料的函》。3、永興縣工商行政管理局對(duì)酒店下達(dá)的處理通知。（注：劉總拒收）。擬證明：被告的營(yíng)業(yè)執(zhí)照三年未年審，導(dǎo)致合作公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照等法律文書不能年審，合作公司現(xiàn)屬無(wú)證違法經(jīng)營(yíng)。

第二十三組證據(jù)，?蕖?e《民事起訴狀》復(fù)印件。?蕖?e《郴州永興平和市場(chǎng)開發(fā)有限公司售房合同書》復(fù)印件。3、劉忠民《郴州永興平和市場(chǎng)開發(fā)有限公司售房合同書》復(fù)印件。4、李德善與劉忠民簽署《承租車庫(kù)合同書》復(fù)印件。5、原告《訴訟代理詞》復(fù)印件。?蕖?e《關(guān)于變更訴訟主體的請(qǐng)求》復(fù)印件。擬證明：1、被告與合作公司以外的第三方惡意串通，制造假合同（即：其一、劉忠民的購(gòu)房合同是二0?晁?率??帳??醵伊裰?米?薷?e還是二0?晁?率?聳瞻?洌?米比涫燃諳河抗狽涫患洌?⒍酢伊裰?米?薷?e的合同實(shí)際時(shí)間是二0?昶?皇亂咴掌蝗洌?⑷蕖?e計(jì)算租金的時(shí)間54個(gè)月即64800元的租金也屬偽造）損害合作公司的權(quán)益，致使原、被告無(wú)法繼續(xù)合作。2、郴州永興平和市場(chǎng)開發(fā)有限公司于2007年被郴州市工商局吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，其簽售房合同也屬違法。

第二十四組證據(jù)，1、合作乙方為合作甲方墊付資金統(tǒng)計(jì)表。2、合作乙方為合作甲方墊付資金的付款憑證復(fù)印件頁(yè)數(shù)。擬證明：被告零星借原告的款項(xiàng)和原告為被告墊付的工程款、維修款，被告不對(duì)帳、也不歸還。

第二十五組證據(jù)，1、2006年11月13日被告法人代表李德善借條復(fù)印件（月息2%）。2、2005年5月29日被告法人代表李德善借條復(fù)印件（月息5%）。3、04年10月7日原、被告簽署的《人民幣借款合同》第四條“借款利率為同期銀行貸款上浮70%，即年利率為9.333%，如遇國(guó)家貸款利率調(diào)整，按調(diào)整后的同期貸款利率上浮70%”。4、2004年12月21日被告法人代表李德善給李國(guó)順融資《委托書》約定月息第一個(gè)月2.5%，第二個(gè)月2%計(jì)算。5、2004年11月22日，被告法人代表李德善給蔡金和融資《委托書》約定一個(gè)月內(nèi)2.5%，二個(gè)月以上按2%計(jì)息。擬證明：1、已明確利率標(biāo)準(zhǔn)的，按明確的計(jì)算；2、原告因資金不足而為被告融資解決的25萬(wàn)元人民幣借款按原告與曹艷菊簽署的融資借款《協(xié)議書》計(jì)息，第一個(gè)月2.5%，第二個(gè)月起為2%。

第二十六組證據(jù)，合作甲方向合作乙方零星借款和合作乙方為合作甲方墊付款的計(jì)算表。擬證明：根據(jù)二十五組證據(jù)計(jì)算的標(biāo)準(zhǔn)而計(jì)算被告應(yīng)歸還原告的利息。

第二十七組證據(jù)，1、關(guān)于認(rèn)真落實(shí)借款合同的函。2、關(guān)于永興榮利來商貿(mào)有限公司向榮智合有限公司等借款對(duì)賬的函。3、關(guān)于解決合作甲方四個(gè)項(xiàng)目有關(guān)問題的函。4、榮智合公司2009年3月14日《授權(quán)書》。5、2009年3月30日李國(guó)順的《委托書》。6、2009年3月30日李德善的《委托書》。擬證明：1、原告多次函告被告對(duì)帳，被告不與原告對(duì)帳；2、被告即使委托歐千洲對(duì)帳也只是限合同借款和融資100萬(wàn)人民幣的對(duì)帳，對(duì)零星借款和墊付款不授權(quán)歐千洲對(duì)帳。

第二十八組證據(jù)，2009年4月30日原告全權(quán)代表劉國(guó)華出具的《關(guān)于合同借款對(duì)賬的報(bào)告》。擬證明：被告對(duì)已對(duì)好的借款也不簽字蓋章確認(rèn)。

第二十九組證據(jù)，1、借款合同書。2、原、被告合同借款明細(xì)表。擬證明：便于本案證據(jù)目錄需查涉及被告2004年10月7日借原告款項(xiàng)的明細(xì)，以確認(rèn)相關(guān)證據(jù)。

第三十組證據(jù)，1、兩份融資委托書。2、被告法人代表李德善委托李國(guó)順、蔡金和共融資100萬(wàn)元人民幣借款明細(xì)表。擬證明：便于本案證據(jù)目錄需要查涉及被告融資100萬(wàn)元人民幣的明細(xì)、以確認(rèn)相關(guān)證據(jù)。

被告榮利來公司對(duì)原告提供的第一、二、四、二十四組證據(jù)真實(shí)性及證明方向均沒有異議；對(duì)證據(jù)五、六、七、八、九、十五、十九、二十、二十三、二十五、二十七組證據(jù)中證據(jù)4、5、6、二十九、三十組證據(jù)中證據(jù)2真實(shí)性無(wú)異議但對(duì)證明方向有異議，對(duì)第三、十、十一、十二、十三、十四、十六、十七、十八、二十一、二十二、二十六、二十七組證據(jù)中證據(jù)1、2、3、二十八、三十組證據(jù)中證據(jù)1的真實(shí)性及證明方向均有異議。

被告榮利來公司答辯稱，一、榮智合有限公司多次違反《合作合同》和《補(bǔ)充協(xié)議》，依《合作合同》約定，《合作合同》和《補(bǔ)充協(xié)議》依法應(yīng)予解除。1、榮智合有限公司采取欺詐手段，騙取驗(yàn)資報(bào)告，虛假出資。2、榮智合有限公司多次違反《合作合同》的約定，致使雙方無(wú)合作基礎(chǔ)。①榮智合有限公司拒絕向榮利來公司支付固定利潤(rùn)，其行為明顯屬于違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任；②至2004年12月30日，榮智合有限公司仍有27項(xiàng)工程項(xiàng)目未完成，致使銀都大酒店推遲開業(yè)，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。二、榮利來公司已完全履行《合作合同》和《補(bǔ)充協(xié)議》，榮智合有限公司稱榮利來公司違約沒有事實(shí)依據(jù)，其違約金和違約賠償金的主張于法無(wú)據(jù)。《合作合同》、《補(bǔ)充協(xié)議》簽訂后，榮利來公司法定代表人李德善將私人所有的房產(chǎn)過戶給榮利來公司，榮利來公司又將房產(chǎn)過戶并移交給銀都大酒店使用。此外，銀都大酒店的鍋爐、洗衣設(shè)備、綠化、消防設(shè)施、水電設(shè)施、中央空調(diào)、冷熱供水、電話系統(tǒng)、發(fā)電機(jī)設(shè)備等都是榮利來公司負(fù)責(zé)出資建設(shè)的。三、榮智合有限公司所主張的墊付資金及利息沒有事實(shí)和法律依據(jù)。榮利來公司及李德善從李國(guó)順、蔡金和處所借款項(xiàng)，榮利來公司已委托榮智合有限公司代付204萬(wàn)元人民幣，余款榮智合有限公司和李國(guó)順、蔡金和并未支付給榮利來公司，榮利來公司不欠榮智合有限公司一分錢，而是榮智合有限公司尚欠榮利來公司固定利潤(rùn)65萬(wàn)元。四、榮智合有限公司所主張榮利來公司因經(jīng)營(yíng)管理不善，造成其營(yíng)業(yè)執(zhí)照從2006年至2008年未年審，致使銀都大酒店的營(yíng)業(yè)執(zhí)照等法律文書無(wú)法年審與事實(shí)不符。銀都大酒店自成立至今均為正常經(jīng)營(yíng)，每年年審年檢合格，且榮利來公司是否年審年檢與本案無(wú)影響。綜上所述，請(qǐng)求人民法院依法解除榮利來公司與榮智合有限公司簽訂的《合作合同》和《補(bǔ)充協(xié)議》，駁回榮智合有限公司的第二、三、四、五、六項(xiàng)訴訟請(qǐng)求。

被告榮利來公司為支持其辯解主張，向本院提交下列證據(jù)：

第一組證據(jù)，榮利來公司工商執(zhí)照。擬證明：被告訴訟主體適格。

第二組證據(jù)，銀都大酒店企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照（2004年—2008年）。擬證明：銀都大酒店?duì)I業(yè)執(zhí)照每年都進(jìn)行了年檢。

第三組證據(jù)，1、中外合作郴州永興銀都大酒店合同書；2、中外合作興辦永興銀都大酒店的合同補(bǔ)充協(xié)議。擬證明：1、在人民幣1690萬(wàn)元的注冊(cè)資本中，被告以實(shí)物作價(jià)845萬(wàn)元人民幣投入，原告以可兌換的外幣折成845萬(wàn)元人民幣出資；2、合作成立的銀都大酒店的經(jīng)營(yíng)管理由原告全權(quán)負(fù)責(zé)，被告以固定所得收入的方式分配，前五年由原告向被告每年支付60萬(wàn)元人民幣。

第四組證據(jù)，1、榮利來公司資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書；2、房權(quán)證永興縣字第017824號(hào)房屋所有權(quán)證；3、湘永興縣國(guó)用（2006）第520525號(hào)土地使用證；4、關(guān)于調(diào)整《甲乙方交叉施工計(jì)劃和進(jìn)度安排》的時(shí)間方案；5、關(guān)于購(gòu)置中央空調(diào)主機(jī)和鍋爐的時(shí)間及有關(guān)事實(shí)的安排；6、關(guān)于工程變更等有關(guān)問題商量函；7、銀都大酒店建筑工程移交函；8、合作甲、乙方驗(yàn)收移交情況；9、《關(guān)于落實(shí)酒店主樓十二層至七層整改項(xiàng)目的通知》的回復(fù)函；10、關(guān)于驗(yàn)收移交主樓1—2層的通知；11、關(guān)于“保證按時(shí)開業(yè)的決定”落實(shí)的通知；12、關(guān)于酒店試營(yíng)業(yè)有關(guān)事宜會(huì)議紀(jì)要；13、銀都大酒店開業(yè)慶典籌備活動(dòng)工作方案；14、2007年1月16日榮利來公司致榮智合公司函。擬證明：1、2004年被告在銀都大酒店的實(shí)際投資遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過合作合同約定的出資，被告實(shí)際投資26783078元；2、被告按約定將房產(chǎn)、土地已過戶至銀都酒店；3、被告按合同約定完成了其承擔(dān)的項(xiàng)目，并交付給了原告，履行了約定的義務(wù)，從而保證了銀都酒店的順利試營(yíng)業(yè)和正常經(jīng)營(yíng)至今。

第五組證據(jù)，1、榮利來公司與榮智合有限公司人民幣借款合同、借用現(xiàn)金的函。2、李德善向李國(guó)順、蔡金和借款委托書、借條。擬證明：1、榮利來公司、李德善分別向榮智合有限公司、李國(guó)順、蔡金和借款235萬(wàn)元人民幣，用于銀都酒店購(gòu)置鍋爐、電梯、中央空調(diào)、消防等工程部分開支；2、該借款235萬(wàn)元按借款合同約定，已從原告應(yīng)支付被告的固定利潤(rùn)中抵扣。

第六組證據(jù)，合作乙方未完成項(xiàng)目的清單。擬證明：被告于2004年12月30日前尚有27個(gè)項(xiàng)目未完成，原告顯然已構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

原告榮智合有限公司對(duì)被告榮利來公司提供的第一組證據(jù)真實(shí)性、合法性及證明方向均無(wú)異議；對(duì)第二組、第三組證據(jù)中的證據(jù)2、第四組證據(jù)中的證據(jù)10、11、12、13、第五組證據(jù)中的證據(jù)1真實(shí)性無(wú)異議但對(duì)證明方向有異議；對(duì)第四組證據(jù)中的證據(jù)1、2、3、4、5、6、7、8、9、14及第六組證據(jù)真實(shí)性、合法性及證明方向均有異議；對(duì)第三組證據(jù)中的證據(jù)1真實(shí)性有異議但證明方向無(wú)異議。

反訴原告榮利來公司訴稱，反訴原、被告于2003年12月7日、2004年2月2日分別簽訂了《關(guān)于合作興辦銀都大酒店意向書》、《合作合同》、《章程》、《補(bǔ)充協(xié)議》。2004年8月4日依法批準(zhǔn)成立銀都大酒店。2005年元月13日，銀都大酒店試營(yíng)業(yè)，同年4月10日正式營(yíng)業(yè)。按《合作合同》約定，榮智合有限公司以可兌換的外幣折成845萬(wàn)元人民幣出資，出資分3年到位，即2004年底前到位45%，另55%在2005年和2006年分期投入，直接用于合同規(guī)定其承擔(dān)的全部項(xiàng)目。合營(yíng)公司銀都大酒店成立后，榮利來公司履行了合同義務(wù)，即于2004年9月將平和商業(yè)城一棟15層綜合樓、建筑面積9896.74m2（價(jià)值16716248元）移交給了合營(yíng)公司銀都大酒店使用，同時(shí)該酒店的中央空調(diào)、電梯、鍋爐、洗衣設(shè)備、有線電視電話、消防設(shè)備、水電設(shè)備設(shè)施、大堂裝飾、裝修等工程項(xiàng)目均是榮利來公司投資，榮利來公司實(shí)際投資大約有26780000元，均移交給了銀都大酒店使用，而榮智合有限公司僅投資裝修酒店82間客房、二間會(huì)議室、酒店廚房設(shè)施，并利用全權(quán)經(jīng)營(yíng)管理銀都大酒店職權(quán)，采取欺詐手段，虛報(bào)出資，騙取湖南鵬程有限責(zé)任會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具了湘鵬程驗(yàn)字（2006）第8014號(hào)驗(yàn)資報(bào)告，銀都大酒店收到榮智合有限公司資金8457210元全部用于裝修。榮利來公司認(rèn)為，榮智合有限公司違反《合作合同》第十二條、十三條、三十七條的約定，沒有投入到位注冊(cè)資金845萬(wàn)元，并尚欠榮利來公司固定所得收入65萬(wàn)元，已構(gòu)成了違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。據(jù)此，特依法提起反訴，請(qǐng)求人民法院：一、依法解除雙方簽訂的《合作合同》；二、依法駁回榮智合有限公司本訴的二、三、四、五、六項(xiàng)訴訟請(qǐng)求；三、榮智合有限公司未履行合同約定的義務(wù)到位注冊(cè)資金845萬(wàn)元，應(yīng)依法支付榮利來公司違約金400萬(wàn)元；四、依法判令榮智合有限公司支付榮利來公司固定所得收入65萬(wàn)元；五、本案的訴訟費(fèi)用由榮智合有限公司承擔(dān)。

被告（反訴原告）永興縣榮利來商貿(mào)有限公司為支持其訴訟請(qǐng)求，向本院提交下列證據(jù)：

證據(jù)1、反訴原告的工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照。擬證明：反訴原告的主體適格。

證據(jù)2、反訴被告注冊(cè)證書。擬證明：反訴被告主體適格。

證據(jù)3、關(guān)于合作興辦銀都大酒店意向書。

證據(jù)4、中外合作興辦永興銀都大酒店有限公司章程。

證據(jù)5、中外合作郴州永興銀都大酒店合同書。

證據(jù)6、中外合作郴州永興銀都大酒店補(bǔ)充協(xié)議。

證據(jù)7、郴州市對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作局《關(guān)于合作興辦郴州永興銀都大酒店有限公司合同、章程》的批復(fù)。

證據(jù)8、第一次董事會(huì)議會(huì)議紀(jì)要。

證據(jù)9、董事會(huì)成員名單及董事會(huì)成員身份證復(fù)印件。

以上3—9號(hào)證據(jù)擬證明：1、反訴原告與反訴被告共同出資，經(jīng)營(yíng)中外合作銀都大酒店；2、中外合作公司投資總額2380萬(wàn)元人民幣，注冊(cè)資本1690萬(wàn)元人民幣；3、合作條件為：反訴原告（中方）出資845萬(wàn)元人民幣，以實(shí)物作價(jià)投入；反訴被告（外方，港資）出資845萬(wàn)元人民幣，須以可兌換的外幣現(xiàn)金投入；4、合營(yíng)公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起反訴原告在兩個(gè)月內(nèi)提供合作條件并辦理有關(guān)權(quán)屬轉(zhuǎn)移手續(xù)；反訴被告在三個(gè)月內(nèi)到位不少于300萬(wàn)元人民幣，其余資金在兩年內(nèi)完成投入；5、合營(yíng)公司經(jīng)營(yíng)、利潤(rùn)分配、虧損承擔(dān)。合營(yíng)公司的經(jīng)營(yíng)管理由乙方全權(quán)負(fù)責(zé)；甲方（反訴原告）以固定所得收入的方式分配，前五年每年所得陸拾萬(wàn)元人民幣，剩下利潤(rùn)歸乙方（反訴被告），虧損由乙方承擔(dān)，乙方在經(jīng)營(yíng)中發(fā)生的債權(quán)債務(wù)及勞務(wù)糾紛由乙方處理，與甲方無(wú)關(guān)。甲方固定所得的收入乙方每年分兩次付到甲方指定的賬戶上，第一次時(shí)間為當(dāng)年的7月31日前，第二次為次年的元月31日前，如乙方超過一個(gè)月未付固定收入給甲方，則按每天0.5‰的滯納金計(jì)算付給甲方。超過三個(gè)月不付固定收入，甲方有權(quán)單方中止合同。因合作任何一方不能履行本合同所規(guī)定的責(zé)任時(shí)，合作的另一方可以提出解散清算。6、合營(yíng)公司董事會(huì)由五人組成，其中反訴原告方委派三人，董事長(zhǎng)由反訴原告方出任。董事會(huì)是合營(yíng)公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定公司的一切重大事宜。但反訴被告對(duì)董事會(huì)決定拒不執(zhí)行。

證據(jù)10、房產(chǎn)證收條。

證據(jù)11、關(guān)于合作甲方房產(chǎn)過戶到郴州永興銀都大酒店有限公司的協(xié)議。

證據(jù)12、編號(hào)為房權(quán)證永興縣字第014094號(hào)房屋所有權(quán)證復(fù)印件。

證據(jù)13、編號(hào)為房權(quán)證永興縣第017824號(hào)房屋所有權(quán)證復(fù)印件。

證據(jù)14、湘永興縣國(guó)用（2006）第52052號(hào)土地使用證。證據(jù)15、國(guó)有土地使用權(quán)公開交易確認(rèn)書。

以上10—14號(hào)證據(jù)擬證明：1、永興和平商貿(mào)房產(chǎn)，房層十五，建筑面積：9896.74m2，該樓盤于2004年3月建立，8月核發(fā)房屋所有權(quán)證，屬于李德善私產(chǎn)。2、反訴原告于2004年9月23日將其房產(chǎn)交給永興銀都大酒店有限公司使用。并于2006年6月10日將其土地使用權(quán)證和房屋過戶到合營(yíng)公司郴州永興銀都大酒店有限公司。3、反訴原告該酒店占用土地使用合法，分?jǐn)偯娣e2775.12平方米&l