中　華　人　民　共　和　國(guó)　山　東　省　高　級(jí)　人　民　法　院
民　事　判　決　書(shū)

(2002)魯民四終字第2號(hào)

　　上訴人(原審原告)：烏拉爾鉀肥股份有限公司。住所地：俄羅斯別雷茲妮基市五年代街63號(hào)。
　　法定代表人：雷博洛夫列
　　委托代理人：萬(wàn)長(zhǎng)友，山東沃德律師事務(wù)所律師。
　　被上訴人(原審被告)：濟(jì)南槐蔭化工總廠。住所地：中華人民共和國(guó)濟(jì)南市槐蔭區(qū)丁字山東路125號(hào)。
　　法定代表人：魏濟(jì)平，廠長(zhǎng)。
　　委托代理人：郭濤，山東德義律師事務(wù)所律師。
　　上訴人烏拉爾鉀肥股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱“烏拉爾公司”)因與被上訴人濟(jì)南槐蔭化工總廠(以下簡(jiǎn)稱“化工總廠”)一案，不服中華人民共和國(guó)山東省濟(jì)南市中級(jí)人民法院(2001)濟(jì)中經(jīng)初字第20號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，于2002年3月4日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。上訴人烏拉爾公司委托代理人萬(wàn)長(zhǎng)友，被上訴人化工總廠法定代表人魏濟(jì)平、委托代理人郭濤到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原審法院審理查明：1992年1月27日，烏拉爾公司(簽訂合同時(shí)為烏拉爾鉀肥生產(chǎn)聯(lián)合體，1992年7月1日變更為現(xiàn)名)與化工總廠簽訂一份中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同，雙方約定共同投資興建中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)濟(jì)南司普潤(rùn)化工產(chǎn)品有限公司(以下簡(jiǎn)稱“司普潤(rùn)公司”)，合資期限為15年，出資總額為1000萬(wàn)美元。化工總廠以四套生產(chǎn)設(shè)備及位于濟(jì)南市吳家堡鎮(zhèn)西堡村南和濟(jì)南市魯鷹南路12號(hào)的三處廠房作為投資，投資總額510萬(wàn)美元，烏拉爾鉀肥生產(chǎn)聯(lián)合體以生產(chǎn)原料折價(jià)490萬(wàn)美元出資。關(guān)于投資的違約責(zé)任，雙方約定如任何一方未按約定出資，從逾期第一個(gè)月算起，每逾期一個(gè)月，違約一方繳付應(yīng)繳出資額的1%的違約金給守約方，如逾期三個(gè)月仍未提交，除累計(jì)繳付應(yīng)交出資額的3%的違約金外，守約方有權(quán)終止合同，并要求違約方賠償損失。合同簽訂后，雙方均將應(yīng)出資的部分投入合營(yíng)企業(yè)，經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資證明，雙方均已投資到位。但化工總廠未將應(yīng)投入的廠房的所有權(quán)人變更為司普潤(rùn)公司。
　　原審法院認(rèn)為：烏拉爾公司與化工總廠之間簽訂的合資合同系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，合同內(nèi)容不違背我國(guó)法律規(guī)定，故雙方所簽的合同系有效合同。烏拉爾鉀肥聯(lián)合體變更為烏拉爾公司后，其權(quán)利、義務(wù)均應(yīng)由烏拉爾公司享有和承擔(dān)。合同簽訂后經(jīng)驗(yàn)資部門(mén)驗(yàn)資證實(shí)，雙方均按約將應(yīng)投入部分投入合資公司，已履行了投資義務(wù)。合同中僅約定化工總廠以廠房作為投資，未包括廠房占有下的土地使用權(quán)，烏拉爾公司要求化工總廠變更土地使用權(quán)的請(qǐng)求已超出化工總廠的投資范圍，故其要求化工總廠變更廠房產(chǎn)權(quán)的請(qǐng)求，符合法律規(guī)定，予以支持，其要求化工總廠變更土地使用權(quán)的請(qǐng)求，不予采納。化工總廠未將廠房的產(chǎn)權(quán)變更到司普潤(rùn)公司名下，屬履約瑕疵，但該履約瑕疵與合同中約定的出資不到位應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任系兩個(gè)不同的概念，該履約瑕疵并未影響司普潤(rùn)公司的實(shí)際占有、使用、收益，合同中約定的違約責(zé)任僅限于出資不到位，不包括履約瑕疵，故烏拉爾公司要求化工總廠承擔(dān)違約責(zé)任的訴訟請(qǐng)求于法無(wú)據(jù)，不予支持。烏拉爾公司要求化工總廠承擔(dān)律師代理費(fèi)人民幣100000元的訴訟請(qǐng)求沒(méi)有合同依據(jù)和法律依據(jù)，不予采信。烏拉爾公司作為合資合同的一方要求化工總廠全面履行合資合同，系在履行合資合同的過(guò)程中發(fā)生的糾紛，烏拉爾公司作為本案的原告提起訴訟符合法律規(guī)定，化工總廠辯稱烏拉爾公司不具有本案訴權(quán)的主張，不予支持。
　　依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第八十八條第一款、第一百零六條第一款之規(guī)定，判決，一、化工總廠于判決生效后三十日內(nèi)將位于濟(jì)南市吳家堡鎮(zhèn)西堡村和濟(jì)南市魯鷹南路12號(hào)的廠房產(chǎn)權(quán)變更到司普潤(rùn)公司名下。二、駁回烏拉爾公司的其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)66527元，烏拉爾公司承擔(dān)33263.5元，化工總廠承擔(dān)33263.5元。
　　烏拉爾公司不服原審判決，上訴稱：化工總廠未將其應(yīng)投資的廠房建筑物及該建筑物使用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給司普潤(rùn)公司屬于投資不到位；原審法院判令將地上建筑物與該建筑物使用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)歸屬不同的當(dāng)事人，違反了不動(dòng)產(chǎn)物理上的不可分割性及我國(guó)對(duì)不動(dòng)產(chǎn)的法律規(guī)定。化工總廠將不屬于其所有的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行投資，違反了有關(guān)規(guī)定，應(yīng)承擔(dān)投資不到位的違約責(zé)任，原審法院將化工總廠的違約行為認(rèn)定為履約瑕疵是對(duì)事實(shí)的錯(cuò)誤判斷，損害了上訴人的合法權(quán)益。請(qǐng)求二審法院支持我公司要求化工總廠投資到位，并承擔(dān)違約責(zé)任的訴訟請(qǐng)求。
　　化工總廠答辯稱：1、烏拉爾公司要求支付39800美元違約金的請(qǐng)求應(yīng)予駁回。理由是：驗(yàn)資報(bào)告證明我方已經(jīng)投資到位；化工總廠要求我方承擔(dān)違約責(zé)任的訴訟請(qǐng)求已超過(guò)法律規(guī)定的訴訟時(shí)效。2、我方以生產(chǎn)設(shè)備和廠房向合資企業(yè)進(jìn)行投資，按照合同附件《中方投資內(nèi)容明細(xì)表》的記載，我方作為出資的廠房并不包括廠房占用下的土地使用權(quán)，即雙方認(rèn)可廠房是以動(dòng)產(chǎn)形式出資的。《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》第25條規(guī)定：合營(yíng)者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)用技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)等作價(jià)出資，建筑物和場(chǎng)地使用權(quán)可以分別單獨(dú)作價(jià)出資，烏拉爾公司要求變更土地使用權(quán)的請(qǐng)求已超出我方的出資范圍。3、未將廠房辦理過(guò)戶手續(xù)責(zé)任不在于我方，要辦理廠房過(guò)戶登記，必須同時(shí)解決場(chǎng)地使用權(quán)的處置問(wèn)題。4、烏拉爾公司依據(jù)合資合同要求我方承擔(dān)違約責(zé)任依法不能成立。綜上，烏拉爾公司的上訴請(qǐng)求依法不能成立，請(qǐng)求駁回上訴，維持原審法院判決。
　　在原審查明事實(shí)的基礎(chǔ)上，根據(jù)烏拉爾公司和化工總廠提供的證據(jù)，本院查明：化工總廠出具的《中方現(xiàn)有固定資產(chǎn)重估價(jià)值計(jì)算表》表明，化工總廠的投資分為廠房建筑物、機(jī)器設(shè)備、運(yùn)輸設(shè)備三部分，其中廠房建筑物部分座落于濟(jì)南市吳家堡鎮(zhèn)西堡村南和濟(jì)南市魯鷹南路12號(hào)，廠房建筑物包括各車(chē)間、倉(cāng)庫(kù)、傳達(dá)室東大門(mén)、汽車(chē)房、鍋爐房、水池、煙囪、辦公室、馬路、儲(chǔ)煤場(chǎng)、鍋爐橋、下水道、石橋、橋洞、院墻、排水溝、水井、罐座、配電室等共計(jì)57項(xiàng)，重估價(jià)值為1327000美元。濟(jì)槐房(系)字第3010號(hào)房產(chǎn)證證實(shí)，化工總廠位于濟(jì)南市吳家堡鎮(zhèn)西堡村南的廠房為全民所有的自管房，國(guó)有土地使用證號(hào)現(xiàn)為槐蔭國(guó)用(1998)字第1233003號(hào)，屬于工業(yè)劃撥土地。濟(jì)南市魯鷹南路12號(hào)的廠房建筑物屬于中國(guó)人民解放軍空軍濟(jì)南場(chǎng)站(以下簡(jiǎn)稱“空軍場(chǎng)站”)所有，1987年1月20日，空軍場(chǎng)站與化工總廠簽訂合辦工廠協(xié)議書(shū)，濟(jì)南空軍場(chǎng)站將其家屬工廠占有的土地24.5畝，廠房2100平方米作為其向合辦工廠的投資，但空軍場(chǎng)站保留房屋所有權(quán)，協(xié)議自1984年10月1日生效，協(xié)議期限20年。烏拉爾公司與化工總廠合營(yíng)合同簽訂后，以上資產(chǎn)由司普潤(rùn)公司使用，但未辦理房屋所有權(quán)變更登記手續(xù)。山東濟(jì)南會(huì)計(jì)師事務(wù)所接受司普潤(rùn)公司的委托對(duì)合營(yíng)企業(yè)中外雙方的投資情況進(jìn)行驗(yàn)資，1993年3月26日，該所以(1993)魯濟(jì)會(huì)詢字第94號(hào)報(bào)告書(shū)確認(rèn)：化工總廠投入的房屋、機(jī)器設(shè)備和交通工具等價(jià)值510萬(wàn)美元，并經(jīng)主管部門(mén)批準(zhǔn)將其產(chǎn)權(quán)移交給合資公司。山東濟(jì)南第二會(huì)計(jì)師事務(wù)所接受司普潤(rùn)公司的委托，對(duì)合營(yíng)企業(yè)中外雙方的投資情況進(jìn)行驗(yàn)資，1994年4月27日，該所以(1994)魯濟(jì)二會(huì)外字第114號(hào)報(bào)告書(shū)確認(rèn)：中方以房屋設(shè)備作價(jià)出資折合510萬(wàn)美元，認(rèn)繳資本全部到位。烏拉爾公司與化工總廠在合資合同中約定，凡與合同有關(guān)的爭(zhēng)議雙方應(yīng)通過(guò)友好協(xié)商解決，若協(xié)商不成，應(yīng)提交北京中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)會(huì)對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)或其他合法的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁；也可以經(jīng)過(guò)起訴，由法院解決。
　　2000年6月11日，烏拉爾公司向中華人民共和國(guó)山東省濟(jì)南市中級(jí)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求法院判令化工總廠立即辦理其應(yīng)投入司普潤(rùn)公司的價(jià)值1327000美元的房產(chǎn)及土地使用權(quán)的變更登記，并支付違約金39800美元，承擔(dān)律師代理費(fèi)人民幣100000元。
　　本院認(rèn)為：本案屬于中外合資經(jīng)營(yíng)合同糾紛，烏拉爾公司選擇向法院起訴符合合同約定，也符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百四十六條的規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》關(guān)于地域管轄和級(jí)別管轄的規(guī)定，中華人民共和國(guó)山東省濟(jì)南市中級(jí)人民法院對(duì)本案依法享有管轄權(quán)。烏拉爾公司與化工總廠協(xié)商成立的司普潤(rùn)公司是中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，是中國(guó)企業(yè)法人，因此，雙方因中外合資經(jīng)營(yíng)合同產(chǎn)生的糾紛應(yīng)適用中華人民共和國(guó)的法律。因合同簽訂于1992年，因此，應(yīng)適用1992年以前的法律作為本案的準(zhǔn)據(jù)法。
　　本案雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)問(wèn)題有兩個(gè)，一是化工總廠的出資義務(wù)是否完成，二是化工總廠是否應(yīng)承擔(dān)出資不到位的違約責(zé)任。
　　關(guān)于化工總廠履行出資義務(wù)的情況，合同約定化工總廠以位于濟(jì)南市吳家堡鎮(zhèn)西堡村南和濟(jì)南市魯鷹南路12號(hào)的廠房和生產(chǎn)設(shè)備作為出資。從化工總廠投資明細(xì)《中方現(xiàn)有固定資產(chǎn)重估價(jià)值計(jì)算表》可以看出，化工總廠的出資包括車(chē)間等廠房建筑物，也包括其廠房范圍內(nèi)的水井、罐座、馬路、馬路護(hù)坡、圍墻水池、煤場(chǎng)等設(shè)施，因此，可以認(rèn)定，合同約定化工總廠將位于濟(jì)南市吳家堡鎮(zhèn)西堡村南、濟(jì)南市魯鷹南路12號(hào)廠房范圍內(nèi)的廠房建筑物與其他列舉設(shè)施一并作為不動(dòng)產(chǎn)投入到合資企業(yè)中，化工總廠關(guān)于其廠房建筑物系作為動(dòng)產(chǎn)投資的抗辯理由不能成立。《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》雖然規(guī)定廠房、場(chǎng)地使用權(quán)可以分別獨(dú)立出資，但沒(méi)有規(guī)定廠房、場(chǎng)地使用權(quán)不可以共同出資，化工總廠以此為理由認(rèn)為其土地使用權(quán)沒(méi)有作為出資不能成立。根據(jù)1990年5月19日開(kāi)始施行的《中華人民共和國(guó)城鎮(zhèn)國(guó)有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第二十四條的規(guī)定，土地使用者轉(zhuǎn)讓地上建筑物、其他附著物的所有權(quán)時(shí)，其使用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓。因此，雖然雙方在合營(yíng)合同中沒(méi)有明確約定化工總廠的出資范圍是否包括土地使用權(quán)，但根據(jù)雙方的合同約定和法律規(guī)定，《中方現(xiàn)有固定資產(chǎn)重估價(jià)值計(jì)算表》中所列建筑物及設(shè)施使用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)應(yīng)屬于司普潤(rùn)公司。化工總廠出資義務(wù)的完成意味著司普潤(rùn)公司對(duì)上述的廠房建筑物具有所有權(quán)，對(duì)廠房建筑物使用范圍內(nèi)的土地具有使用權(quán)。根據(jù)本院查明的事實(shí)，合同簽訂后，化工總廠將濟(jì)南市吳家堡鎮(zhèn)西堡村南和濟(jì)南市魯鷹南路12號(hào)的廠房交由司普潤(rùn)公司占有、使用、收益，但未辦理房屋所有權(quán)與土地使用權(quán)變更登記。濟(jì)南市魯鷹南路12號(hào)的房屋產(chǎn)權(quán)屬于空軍場(chǎng)站，化工總廠沒(méi)有房屋所有權(quán)，也沒(méi)有土地使用權(quán)，無(wú)權(quán)對(duì)外投資，會(huì)計(jì)師事務(wù)所作出的關(guān)于化工總廠出資到位的驗(yàn)資報(bào)告忽視了這一情節(jié)，驗(yàn)資報(bào)告在本案中不能作為有效證據(jù)證明化工總廠已出資到位。因?yàn)趵瓲柟驹谝粚徠鹪V時(shí)請(qǐng)求法院判令化工總廠將其應(yīng)投入合營(yíng)公司價(jià)值1327000美元的房產(chǎn)及土地使用權(quán)變更登記到司普潤(rùn)公司名下，因此，本院在審理本案時(shí)只是圍繞烏拉爾公司的訴訟請(qǐng)求進(jìn)行。因?yàn)榛た倧S不是濟(jì)南市魯鷹南路12號(hào)廠房的所有權(quán)人，也沒(méi)有爭(zhēng)議土地的使用權(quán)，故，烏拉爾公司請(qǐng)求將該處房產(chǎn)及土地使用權(quán)變更到合資公司名下的訴訟請(qǐng)求，本院無(wú)法支持。一審判決判令化工總廠將其不具有所有權(quán)的房屋過(guò)戶到司普潤(rùn)公司名下屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，依法應(yīng)予糾正。合資合同簽訂時(shí)，化工總廠對(duì)位于濟(jì)南市吳家堡鎮(zhèn)西堡村南的廠房建筑物具有所有權(quán)，可以對(duì)外出資。化工總廠將該部分廠房建筑物交付司普潤(rùn)公司使用并沒(méi)有完成法律意義上的全面出資義務(wù)，只有將廠房建筑物的所有權(quán)及其使用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)變更到司普潤(rùn)公司名下，化工總廠的出資義務(wù)才算完成。一審法院認(rèn)定化工總廠將廠房建筑物所有權(quán)變更到司普潤(rùn)公司名下即完成出資任務(wù)，違反了雙方的合同約定和法規(guī)規(guī)定，依法應(yīng)予糾正。
　　關(guān)于化工總廠的行為是否構(gòu)成違約問(wèn)題。如前所述，化工總廠將位于濟(jì)南市魯鷹南路12號(hào)、其并不享有所有權(quán)的廠房建筑物進(jìn)行出資，其行為顯然構(gòu)成違約。而濟(jì)南市吳家堡鎮(zhèn)西堡村南的廠房建筑物，化工總廠雖然具有所有權(quán)和土地使用權(quán)，但在合資合同履行過(guò)程中，一直沒(méi)有辦理房屋所有權(quán)和土地使用權(quán)變更登記手續(xù)，因此，也沒(méi)有完成出資義務(wù)。雙方爭(zhēng)議的房產(chǎn)與土地一直由司普潤(rùn)公司占有、使用、收益的事實(shí)不能證明化工總廠已經(jīng)完成法律意義上的出資義務(wù)，因此其一直處于違約狀態(tài)。原審法院關(guān)于化工總廠投資已經(jīng)到位，其未辦理房屋過(guò)戶手續(xù)屬于履約瑕疵，不需要承擔(dān)違約責(zé)任的認(rèn)定是錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)依法予以糾正。因化工總廠一直處于違約狀態(tài)，故化工總廠關(guān)于烏拉爾公司追究其違約責(zé)任的訴訟請(qǐng)求已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效的主張，本院不予支持。烏拉爾公司要求化工總廠承擔(dān)違約責(zé)任的訴訟請(qǐng)求，既有合同依據(jù)也有法律依據(jù)，本院予以支持，化工總廠應(yīng)按合同約定的違約金數(shù)額承擔(dān)違約責(zé)任。
　　根據(jù)《中華人民共和國(guó)城鎮(zhèn)國(guó)有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第二十四條；《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百四十六條、第一百五十三條第一款第(三)項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：
　　一、維持中華人民共和國(guó)山東省濟(jì)南市中級(jí)人民法院(2001)濟(jì)中經(jīng)初字第20號(hào)民事判決第二項(xiàng)。
　　二、撤銷(xiāo)中華人民共和國(guó)山東省濟(jì)南市中級(jí)人民法院(2001)濟(jì)中經(jīng)初字第20號(hào)民事判決第一項(xiàng)。
　　三、濟(jì)南槐蔭化工總廠于本判決送達(dá)之日起三十日內(nèi)將位于濟(jì)南市吳家堡鎮(zhèn)西堡村南的廠房建筑物的所有權(quán)及其使用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)變更到濟(jì)南司普潤(rùn)化工產(chǎn)品有限公司名下。
　　四、駁回烏拉爾鉀肥股份有限公司要求濟(jì)南槐蔭化工總廠將位于濟(jì)南市魯鷹南路12號(hào)的房屋所有權(quán)及其使用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)變更到濟(jì)南司普潤(rùn)化工產(chǎn)品有限公司名下的訴訟請(qǐng)求。
　　五、濟(jì)南槐蔭化工總廠于本判決送達(dá)之日起十日內(nèi)支付給烏拉爾鉀肥股份有限公司違約金39800美元。
　　一、二審案件受理費(fèi)人民幣各66527元，合計(jì)人民幣133054元，由濟(jì)南槐蔭化工總廠負(fù)擔(dān)106440元，由烏拉爾鉀肥股份有限公司負(fù)擔(dān)26614元。
　　本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　孫丹一   　
代理審判員　董　兵   　 

代理審判員　李　偉  

　
二○○二年五月十日

書(shū)　記　員　欒曉葳