原告慈利縣猴王泉純凈水廠

負責人蔣祥巨，該廠投資人。

被告張家界五雷山綠色食品有限責任公司

法定代表人伍世杰，經(jīng)理。

委托代理人陳勇，湖南慈姑律師事務所律師。

原告慈利縣猴王泉純凈水廠（以下簡稱猴王泉水廠）訴被告張家界市五雷山綠色食品有限責任公司（以下簡稱五雷山食品公司）聯(lián)營合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。原告猴王泉水廠的負責人蔣祥巨和被告五雷山食品公司的法定代表人伍世杰及其委托代理人陳勇均到庭參加了訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告猴王泉水廠訴稱：2008年12月14日，原告與被告簽訂《聯(lián)營協(xié)議合同書》，協(xié)議約定原告與被告共同經(jīng)營，按月并現(xiàn)金結(jié)算。但是被告的法定代表人從2009年12月開始外出，擅自終止參與經(jīng)營。原告在經(jīng)營期間，共計收取被告原經(jīng)營期間所簽發(fā)的“雷岳神泉”水票35900多張，計價款179500元。并未與原告按合同約定及時結(jié)算，造成了原告15萬多元的供水直接損失。為此，現(xiàn)原告要求與被告解除合伙關系，賠償供水損失15萬余元。

原告為支持其訴訟主張，提交了以下證據(jù)材料：

1、2008年12月14日，原、被告雙方簽訂的《聯(lián)營協(xié)議合同書》一份；證明了原、被告雙方聯(lián)營經(jīng)營中對企業(yè)經(jīng)營名稱、資產(chǎn)管理、利潤分配、結(jié)算方式、違約責任等方面的約定。

2、原告提交了聯(lián)營期至2009年7月份止，收回被告五雷山食品有限公司在聯(lián)營前發(fā)行的“雷岳神泉”水票35000張，雙方當事人并于2011年3月20日共同進行了清點，均認同該水票為35000張。證明原告在聯(lián)營期間收回了被告聯(lián)營前發(fā)行的“雷岳神泉”水票35000張。

被告五雷山食品公司辯稱：我公司于2005年成立并經(jīng)營“雷岳神泉”水廠至2008年12月。之后與“猴王泉”水廠協(xié)商達成聯(lián)營協(xié)議。聯(lián)營后，我公司經(jīng)營的雷岳神泉水廠的有形和無形資產(chǎn)全部交由原告管理使用，我公司只出任聯(lián)營企業(yè)的董事長。當時我公司經(jīng)營的雷岳神泉水廠對外發(fā)出了一些水票未收回，我方不僅給原告移交了16000余元未結(jié)賬的憑據(jù)，而且還先后給原告支付了現(xiàn)金32000元。不僅如此，聯(lián)營協(xié)議中對聯(lián)營前我方發(fā)出的未收回水票約定每桶按3.7元計價，從我方應分利潤中扣除，直到抵減完為止。原告所訴收回我方水票35000余張造成了損失是不成立的。至于解除聯(lián)營合同，我方更不能接受。因為我方水廠的所有資產(chǎn)都投入到了聯(lián)營中，在債權債務未清算的情況下，依法是不能解除合同的。因此，原告所訴于法無據(jù)，請求人民法院依法駁回其訴訟請求。

被告為支持其訴訟主張，提交了以下證據(jù)材料：

1、張家界市五雷山綠色食品有限責任公司營業(yè)執(zhí)照副本、工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證及慈利縣猴王泉純凈水廠的工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證復印件共三份；證明了張家界市五雷山綠色食品有限責任公司成立于2005年5月12日，其純凈水生產(chǎn)許可證到期日為2009年1月22日，法定代表人為伍世杰。而猴王泉水廠的純凈水生產(chǎn)許可證有效期到2009年8月9日的事實。

2、慈利縣人民醫(yī)院診斷證明書一份，證明了被告公司的法定代表人伍世杰于2009年9月14日住院治療至2009年10月8日出院的事實。

3、2008年五雷山食品有限公司的法人伍世杰出具的“雷岳神泉”水廠全年銷售臺賬一份，證明被告公司在2008年全年銷售“雷岳神泉”水73901桶的事實。

4、被告公司的法人伍世杰出具的所購水桶、飲水機等統(tǒng)計數(shù)據(jù)一份；證明被告與原告聯(lián)營時所移交給原告的有形資產(chǎn)價值28.6萬元的事實。

5、被告公司的法人伍世杰出具的與原告公司聯(lián)營后現(xiàn)金往來及原告應賠償被告損失的說明一份，證明原告應賠償被告各項損失62.4萬元的事實。

經(jīng)庭審質(zhì)證，被告對原告提交的第一份證據(jù)無異議，本庭予以確認。被告對原告提交的第2份證據(jù)認為有重復計算的行為，且又無證據(jù)證實，合議庭認為此證據(jù)證明的水票數(shù)，且已經(jīng)雙方清點認可，本庭予以采納。原告對被告提交的第一組證據(jù)的真實性無異議，只是認為雖然猴王泉水廠的生產(chǎn)許可證已過期，但該企業(yè)已給主管部門提交了書面申請延期的報告，合議庭認為該組證據(jù)能證明聯(lián)營前兩企業(yè)的狀況，本庭予以采納。原告對被告提交的第2份證據(jù)無異議，認為住院治病是事實，但出院后至現(xiàn)在未參與水廠的經(jīng)營。合議庭認為原告的異議成立，予以采納。原告對被告提交的第3、4份證據(jù)，認為是被告公司與原告聯(lián)營前的事情，與現(xiàn)在的猴王泉水廠無關，合議庭認為該證據(jù)不予采納。原告對被告提交的第5份證據(jù)，認為在簽聯(lián)營合同時收取被告法人伍世杰所交應收款票據(jù)6000元及在經(jīng)營期間向伍世杰借款25000元、另收到伍世杰分二次給付現(xiàn)金6000元（其中縣建設局3000元、匯款3000元），其余的事實原告不清楚，合議庭認為該份證據(jù)原告認可的予以采納，其余部分證明的事實不予采納。

綜上所述，本院依據(jù)庭審中原、被告的陳述及雙方提交的證據(jù)并已質(zhì)證的證據(jù)材料，查明以下案件事實：

原告慈利縣猴王泉純凈水廠于2005年4月29日依法登記成立，系個人獨資企業(yè)，投資人為蔣祥巨。被告張家界市五雷山綠色食品有限責任公司于2005年5月12日依法登記成立，法定代表人為伍世杰。原、被告聯(lián)營前均取得了《全國工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證》，從事桶裝純凈水生產(chǎn)、銷售。2008年12月14日，原告猴王泉水廠（乙方）的委托代理人馬紹師與被告五雷山食品有限公司（甲方）的法定代表人伍世杰簽訂了《聯(lián)營協(xié)議合同書》。協(xié)議第一條約定：①甲方將城區(qū)、城郊現(xiàn)有市場與乙方聯(lián)營，由乙方統(tǒng)一管理，并統(tǒng)一使用“猴王山泉”商標，“雷岳神泉”商標在城區(qū)、城郊市場中概不使用。②甲、乙雙方門市合并為“猴王山泉”門市，所需工作人員由雙方商定，乙方統(tǒng)一管理安排。③甲方現(xiàn)有的流通資產(chǎn)交由乙方統(tǒng)一管理和使用。第二條約定：甲方出任董事長，負責市場管理和開拓擴展；乙方出任總經(jīng)理，負責主持全面工作。協(xié)議第三條對投資及利潤分配的約定是：①經(jīng)營中的一切投資和費用均由乙方負責安排；②甲方的利潤來源是從縣總門市的銷售數(shù)量中提取，即每桶0.4元結(jié)算；③甲方在業(yè)務運作中，其銷售價格必須達到5元/桶，特殊消費對象最低不能少于4.5元/桶，其銷售資金由乙方派人結(jié)算賬目；④甲方與乙方聯(lián)營之前所銷售的水票按3.7元/張由甲方自己回收，限額15000張內(nèi)，超額按市場銷售規(guī)定價回收，從甲方利潤中扣除，當月結(jié)算清帳。合同第四條又約定了結(jié)算方式及時間：即甲乙雙方每月10號以前以現(xiàn)金結(jié)算的方式進行結(jié)算，門市每月所回收的甲方聯(lián)營之前發(fā)行的水票按3.7元/張抵減，直到抵減完止；同時還約定了如一方違約，則賠償另一方違約金50萬元。協(xié)議簽訂后，被告公司將其原經(jīng)營“雷岳神泉水廠”的應收款票據(jù)6400元及215只PUC水桶交給了原告。原告在經(jīng)營期間，先后向被告公司籌款31000元；截止到2009年7月，共計收回被告公司“雷岳神泉水廠”發(fā)出的水票35000張。2009年9月14日至10月8日，被告公司的法人伍世杰因病住院而離開聯(lián)營事物，出院后至今未再參與公司經(jīng)營，也未與原告進行結(jié)算。

本院認為：原、被告簽訂的《聯(lián)營協(xié)議合同書》系雙方當事人的真實意思表示，不違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定，合法有效，應受法律保護。雖然最高人民法院《關于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》規(guī)定，“如果聯(lián)營體因聯(lián)營乙方或者數(shù)方中途退出聯(lián)營而無法繼續(xù)存在的，可以解除聯(lián)營合同，并對聯(lián)營的財產(chǎn)和債務作出處理。”但是，原告不僅還在繼續(xù)經(jīng)營，而且原、被告對聯(lián)營期間的財產(chǎn)和債務未進行清理。且在訴訟中原、被告不能就聯(lián)營期間的債權債務形成一致意見，亦無證據(jù)認定。因此，原告要求解除與被告聯(lián)營協(xié)議，并賠償已收回“雷岳神泉”水票價款及違約損失的訴訟請求，不予支持。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款之規(guī)定，判決如下：

駁回原告慈利縣猴王泉純凈水廠的訴訟請求。

本案案件受理費3300元，由原告慈利縣猴王泉純凈水廠全部承擔。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖南省張家界市中級人民法院。

                                                審  判  長    潘  雙  

                                                審  判  員    李  世  煥

                                                審  判  員    滕  國  慶

                                                 二0一一年六月十日

                                                書  記  員    湯  芳  

援引法律條文

《中華人民共和國民事訴訟法》

第六十四條  當事人對自己提出的主張，有責任提供證據(jù)。