原告龔金平，男，

委托代理人王熙，河南漢冶律師事務所律師。

被告南陽化學制藥廠長青分廠。

法定代表人李領先（又名李靈仙），任該公司董事長。

被告馬秀申，男，

龔金平與南陽化學制藥廠長青分廠（下稱南陽長青廠）、馬秀申為企業出售合同糾紛一案，龔金平于2008年9月8日訴至本院，本院受理后，依法組成合議庭。因南陽長青廠無法聯系，本院依法公告送達了起訴狀副本、舉證通知、開庭傳票等法律手續，于2009年元月7日公開開庭進行了審理。龔金平及其委托代理人王熙，南陽長青廠的委托代理人喬艷到庭參加訴訟，馬秀申經本院依法傳喚，未到庭參加訴訟。本案現已審理終結。

龔金平訴稱：一、2007年7月7日龔金平與南陽長青廠簽訂企業轉讓合同，南陽長青廠將該廠廠房、43.365畝土地使用權及其廠區附屬基礎設施作價1050萬元轉讓給龔金平，由馬秀申為南陽長青廠提供擔保。各方約定在我方交納首期付款150萬元后，南陽長青廠在一月內把土地使用權過戶到龔金平名下，現我方已付款553.92萬元，南陽長青廠仍不協助辦理房產、土地過戶手續，其行為違約。二、因南陽長青廠接到款項后，不履行義務，我方現請求法院：（1）解除雙方所簽訂的企業轉讓合同。（2）南陽長青廠償還轉讓費553.92元并依據合同支付違約金360萬元及利息112.92萬元。（3）擔保人馬秀申承擔連帶責任。（4）二被告承擔訴訟費用。

南陽長青廠辯稱：一、雙方簽訂的轉讓合同為無效合同，不存在解除合同的問題。南陽長青廠的土地使用權為國有劃撥性質，應報政府部門審批，南陽長青廠在簽訂合同前未報審批，應為無效合同，我方只應返還實際占用的資金。

二、龔金平購買企業的目的是為下一步進行房產開發，其開發行為將改變土地性質和用途，轉讓合同應為無效合同。

三、我廠實際收到294萬余元，其余259萬元是鄧州市國土資源局收取的，該筆款項只能由政府職能部門退還給龔金平。

馬秀申未答辯。

龔金平針對其訴請提交下列證據：

第一組：1、2007年7月7日南陽長青廠與龔金平簽訂的企業轉讓協議。2、馬秀申出具的擔保協議書。3、2007年8月2日補充協議。4、2007年9月8日補充協議。5、2007年9月16日補充協議。6、2007年12月13日補充協議。7、2007年12月20日補充協議。8、2008年3月31日補充協議。9、計息協議書、2008年7月12日南陽長青廠法定代表人李領先的承諾書。龔金平提交上述證據以證實南陽長青廠違反合同約定，該廠應依約定承擔責任。

第二組：南陽長青廠出具的收款收據1、2007年7月12日112萬元收款收據。2、2007年7月12日38萬元的收款收據。3、2007年9月3日60萬元的收款收據。4、2007年9月6日3萬元的收款收據。5、2007年9月16日301451元收款收據。6、2007年9月13日198549元收據。7、2007年9月30日1.2萬元收據。8、2007年12月13日30萬元收款收據。提供該組證據用以證實龔金平付款情況。

第三組：1、鄧州市國土資源局對南陽長青廠交納土地出讓金的通知書。2、2007年12月18日三份轉款單。3、南陽長青廠向龔金平出具的259.72萬元收款憑條。以證實龔金平依據南陽長青廠要求，為該廠向政府部門代交了土地出讓金259.72萬元。

第四組：1、南陽長青廠營業執照復印件。

2、2000年10月鄧州市工商局吊銷南陽長青廠營業執照的公告。

南陽長青廠向本院提交以下證據：

第一組：1、南陽長青廠成立協議。2、投資許可證。3、企業法人營業執照。4、企業法人代碼證書。5、鄧州市工商局吊銷南陽長青廠營業執照決定書。以證實南陽長青廠是具備企業法人資格的單位，營業執照現被吊銷。

第一組：1、城鎮建設用地規劃許可證。2、鄧州土地局頒發的土地使用權證復印件。以證實南陽長青廠的土地使用權為國有劃撥性質。

第三組：1、2007年7月12日龔金平出具的收條。以證實南陽長青廠已將房產證交予龔金平保管。2、2007年7月12日龔金平與李領先簽訂的補充協議及南陽金盟房地產開發有限公司營業執照。以證實龔金平為金盟公司法定代表人，可間接證實龔金平購買企業的目的是為房產開發。

馬秀申未向本院提交證據。

南陽長青廠對龔金平提交的證據發表如下質證意見：1、對第一組中的第9份證據（補充協議約定計息標準）未見過，庭下與李領先核實后再發表意見，對其他證據的真實性無異議，但雙方約定違法。2、對第二組證據，上述付款額與我方已收款項基本吻合，僅相差幾千元需核實。庭審后南陽長青廠認可龔金平交付給南陽長青廠現金294萬元，但認為其余259.72萬元交款雖屬實，但該款是鄧州市國土資源局收取的，與南陽長青廠無關。3、第三組真實性無異議，但認為與南陽長青廠無關，該款是付給鄧州市國土資源局的。4、對第四組證據無異議。

龔金平對南陽長青廠提交的證據發表如下質證意見：1、對第一組證據（南陽長青廠主體資格）無異議。2、對第二組證據（南陽長青廠土地使用權證、規劃證）無異議。3、第三組證據與本案無關，南陽長青廠將企業房產證交給我方，并不代表南陽長青廠已履行了房產過戶義務。2007年7月7日的補充協議僅是房產開發意向，房產開發未進行。

合議庭對龔金平提交的證據認證如下：1、龔金平提交的第一組證據，可證實雙方合同簽訂情況，各方均在上述合同上簽字，對合同的真實性應予認定。2、第二組證據為合同簽訂后，龔金平付款的相關證據，付款均有相關收款憑條予以印證，對上述證據應予以認定。3、第三組證據為鄧州市國土資源局對南陽長青廠交納土地出讓金通知書及龔金平代為交款的轉帳單，該證據可證實龔金平已代南陽長青廠交納了土地出讓金，對該組證據予以認定。4、第四組證據為南陽長青廠的營業執照等工商材料，各方均無異議，本院對該組證據予以認定。

合議庭對南陽長青廠提交的證據認證如下：1、龔金平對南陽長青廠提交的工商材料及南陽長青廠土地使用證、規劃證均無異議，該廠提交的一、二組證據予以認定。2、南陽長青廠提交的第三組證據可證實該廠將企業房產證交給龔金平保管，但該行為并不代表南陽長青廠履行房產過戶義務。龔金平與南陽長青廠簽訂的補充協議，各方均予以認可，對真實性應予認定。

本院經審理查明，南陽長青廠全稱為南陽化學制藥廠長青分廠，該廠為領取企業法人營業執照的獨立法人單位。2000年11月8日被工商機關吊銷營業執照。2007年7月7日南陽長青廠與龔金平簽訂企業轉讓協議一份，內容為：“一、南陽長青廠位于鄧州市解放村，廠址面積為43.365畝，南陽長青廠至今未生產。現將南陽長青廠土地使用權、廠房及其他附屬基礎設施轉讓給龔金平，雙方協商作價1050萬元（含土地出讓金）。二、協議簽訂后龔金平首付南陽長青廠150萬元，以南陽長青廠廠房和法定代表人李領先及其兒子在穰東的房產做抵押擔保。三、自龔金平首付150萬元轉讓費后，南陽長青廠將土地使用權過戶給龔金平（土地過戶時為出讓地性質），一切費用由南陽長青廠承擔。如南陽長青廠1個月后不能辦理完土地手續交付給龔金平，南陽長青廠應賠償龔金平本金及罰金總計為250萬元，雙方解除合同。四、龔金平在建房中每封頂一樓房給南陽長青廠50萬元，付完1050萬元轉讓款為止。五、原南陽長青廠債權債務由該廠負擔，南陽長青廠不得干預”。雙方均在合同上簽字、蓋章。7月12日南陽長青廠、龔金平、馬秀申簽訂第二份協議，約定：“由馬秀申擔保將土地使用權過戶到龔金平名下，出讓地費用由李領先承擔。建筑手續辦完后馬秀申擔保順利開工，如造成停工由馬秀申擔保，李領先賠償損失”。 龔金平、馬秀申及南陽長青廠法定代表人李領先在協議上簽字。第一份、第二份協議簽訂后，龔金平于2007年7月12日支付112萬元，于7月13日支付了38萬元，共計150萬元。2007年8月2日南陽長青廠與龔金平簽訂第三份協議，協議注明：“南陽長青廠從建設至今，未開業生產也無職工，龔金平不承擔任何職工經濟負擔。”2007年9月8日雙方簽訂第四份協議，內容為：“依據雙方2007年7月7日第一份協議，南陽長青廠收到150萬元后，應在一個月內將房產手續過戶到龔金平名下，南陽長青廠未落實。因南陽長青廠原因需要60萬元，經雙方協商龔金平同意再付60萬元。如南陽長青廠接到60萬元后十日內再不能將房產手續轉到龔金平名下，南陽長青廠應再承擔100萬元的加罰，共計160萬元。如手續辦理完善，100萬元罰款作廢”。龔金平依據該協議將63萬元予以交付。2007年9月16日雙方簽訂第五份協議，內容為：“依據雙方2007年7月7日第一份協議，南陽長青廠收到150萬元以后將房產手續轉到龔金平名下，南陽長青廠未落實。南陽長青廠因某種原因又需50萬元，龔金平同意再付50萬元。付款后八日內，南陽長青廠如不能將房產手續過戶到龔金平名下，南陽長青廠應再承擔100萬元的加罰計款150萬元，并將補充協議第四、五中的60萬元和50萬元抵交購買企業的價款。雙方同時約定如土地證辦到龔金平名下后，前幾份協議約定的罰金全部作廢”。簽訂協議后龔金平分三次交付了301451元、198549元和1.2萬元。2007年12月13日雙方簽訂第六份協議，內容為：“雙方于2007年7月7日簽訂協議，南陽長青廠應在收到150萬元以后一個月內將房產手續轉到龔金平名下，南陽長青廠未落實。雙方又增加了第四份、第五份協議，南陽長青廠屢屢違約，南陽長青廠因某種原因又需30萬元。經雙方協商，龔金平同意再付30萬元。如龔金平付30萬元之后，十日內南陽長青廠再不能將房產手續過戶到龔金平名下，南陽長青廠應承擔60萬元加罰計款90萬元，并將補充協議四、五、六的60萬元、50萬元和30萬元，抵封頂房屋支付款”。當日龔金平向南陽長青廠交付了30萬元。以上六份協議簽訂后，龔金平共計交付款項294.2萬元。

2007年12月18日鄧州市國土資源局向南陽長青廠發出交納土地出讓金通知書，內容為：南陽長青廠面積為28910.49平方米，批文號為鄧政土（2007）93號，繳納金額為259.72萬元（其中土地合同價款239.38萬元、征地管理費10.77萬元，契稅9.57萬元），同日龔金平通過銀行轉賬，分三次代南陽長青廠向鄧州市國土資源局指定的財政專戶轉款697200元、140萬元、50萬元（共計259.72萬元），同時南陽長青廠向龔金平另行出具收條，內容為：“今收到龔金平土地款259.72萬元”。2007年12月20日雙方簽訂第七份協議，內容為：“因南陽長青廠交土地出讓金需259.72萬元，經雙方協商，龔金平同意交付259.72萬元，所交款項抵購買企業款項”。2008年3月31日雙方簽訂第八份協議，內容為：“依據雙方2007年7月7日協議，至今南陽長青廠仍未能落實，龔金平于2007年9月13日交完耕地占用稅和征地管理費，兩項共計19.8549萬元，又根據鄧改土[2007]93號文件于2007年12月18日交完合同價款和代收稅款，總計259.72萬元。已交足國家土地部門所有款項已三個多月，但南陽長青廠仍不能將土地手續辦完交與龔金平，因南陽長青廠違約次數太多，如2008年4月7日前南陽長青廠再不能將相關過戶手續辦完交于龔金平，龔金平可依據情況進行解決，南陽長青廠不得阻攔”。其后雙方另行簽訂第九份協議，內容為：“2007年7月7日雙方簽訂協議明確約定，收到150萬元后一個月內把土地手續辦到龔金平名下，至2007年12月18日又收到龔金平259.72萬元，至今仍未將土地手續轉到龔金平名下。雙方協商自2008年1月1日起按月息1.5%向龔金平支付利息，至土地手續辦完為止，該利息從總應付款額中予以扣抵”。

南陽長青廠至今仍未將相關房產及土地使用權過戶手續辦理完畢，雙方發生糾紛，龔金平訴至法院，庭審中龔金平提交違約金360萬元及利息112.92萬元的計算清單，其計算方法為：第一份合同約定支付轉讓費150萬元，如逾期未過戶加罰100萬元；第四份合同約定支付60萬元，如逾期過戶加罰100萬元；第五份合同約定支付50萬元，如逾期過戶加罰100萬元；第六份合同約定支付30萬元，如逾期過戶加罰60萬元，以上共計360元違約金。112.92萬元利息是依據第九份合同約定，按553.92萬元已付款，自2008年元月1日起依月利率1.5%計算而來。

審理中本院去鄧州市國土資源局核實上述房產、土地使用權等登記情況，該局證實南陽長青廠的上述產權未過戶，土地使用權性質仍是工業劃撥性質，土地使用權出讓合同未簽訂，鄧政土（2007）93號文件未下發，該綜土地仍未變更為出讓用地。

本院認為，南陽長青廠與龔金平在平等互利基礎上簽訂的企業出售合同及其后雙方所簽訂的補充協議，是各方真實意思表示，均為有效合同；企業出售合同簽訂后，政府部門向當事人發出交納土地出讓金通知，當事人也依據規定向政府財局土地專戶交納了該款，該通知交款行為可說明政府部門對轉讓行為予以認可，企業出售合同并未違反法律規定。馬秀申自愿為上述合同履行提供了擔保，其擔保行為亦為有效。因馬秀申是針對2007年7月7日的合同履行提供擔保，對其后變更后的合同并未提供擔保，故馬秀申應在第一份合同所規定的150萬元范圍內承擔連帶責任。雙方在合同中明確約定，在收到龔金平首付的150萬元款項后，南陽長青廠將該廠房產轉讓，并將企業土地使用權變更為出讓地性質后予以過戶。現龔金平依約付出款項并代南陽長青廠向鄧州市國土資源局交納了土地出讓金，南陽長青廠未及時履行土地使用權及房屋過戶義務，違反合同約定，其行為違約。南陽長青廠辯稱龔金平向鄧州市財政部門交納的259.72萬元土地出讓金，應由龔金平向政府部門主張權利，與南陽長青廠無關。其辯稱理由本院不予采納，因雙方在第七份、第八份協議中明確約定“南陽長青廠需向政府部門交納的出讓金為259.72萬元，龔金平同意向南陽長青廠先行交付該款”。2007年12月18日，龔金平代為交納出讓金后，南陽長青廠又向龔金平出具了收據，上述合同及付款收據可證實龔金平交納土地出讓金的行為是應南陽長青廠的要求進行的，南陽長青廠辯稱代為付款與其無關的理由不能成立。龔金平代付的259.72萬元土地出讓金應作為已支付給南陽長青廠的收購款。本院受理該案后，組織雙方進行協商，要求南陽長青廠盡快辦理產權過戶手續，但至今未能辦理。鑒于此種情況，龔金平以南陽長青廠已無履行可能，要求解除合同，其訴請符合法律規定，本院予以支持。合同法九十七條對合同解除后的法律后果明確規定，即“合同解除后，尚未履行的終止履行，已經履行的根據履行情況和合同性質，當事人可以請求恢復原狀，采取其他補救措施，并有權要求賠償損失”。根據合同法的規定，合同解除時，合同條款不再有約束力，解除合同一方不能再主張違約責任。雙方合同解除雖然也是基于違約事實而產生的法律后果，但不屬于違約責任方式，而屬于合同違約后的一種補救措施，南陽長青廠應承擔的是損害賠償的民事責任。2008年元月1日之前的損失賠償應依龔金平具體付款時間及金額，按中國人民銀行規定的逾期貸款利率進行計算；2008年元月1日以后的損失應依雙方計算利息的規定，自2008年元月1日起按月利率1.5%開始計算。綜上，南陽長青廠辯稱合同無效的理由不能成立，龔金平請求解除企業出售合同的請求本院予以支持，南陽長青廠應返還收購款并承擔賠償責任。依據《中華人民共和國合同法》第六十條、第九十七條及《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十條之規定，判決如下：

一、解除南陽化學制藥廠長青分廠與龔金平簽訂的企業出售合同。

二、自本判決生效后十日內，南陽化學制藥廠長青分廠返還龔金平轉讓款553.92萬元及利息（112萬元自2007年7月12日開始計算，38萬元自2007年7月13日開始計算，60萬元自2007年9月3日開始計算，3萬元自2007年9月6日開始計算，301451元自2007年9月16日開始計算，198549元自2007年9月13日開始計算，1.2萬元自2007年9月3日開始計算，30萬元自2007年12月13日開始計算，按中國人民銀行規定的逾期貸款利率計算至2007年12月31日止，2008年元月1日起的利息，按553.92萬元月利率1.5%的標準計算至本判決確定的給付之日）。

三、馬秀申在150萬元范圍內對上述債務承擔連帶清償責任。

一審訴訟費83680元由南陽化學制藥廠長青分廠承擔。

如不服本判決，可在接到本判決書次日起十五日內，向本院遞交上訴狀一式五份，并預交上訴費83680元，上訴至河南省高級人民法院。

                                                 審  判  長   龔躍偉

                                                 審  判  員   褚松齡

                                                 代理審判員   白丞博

                                                 二〇〇九年四月二十日

                                                 書  記  員   郭金雨