北京公司律師，合同律師為您提供企業租賃經營合同糾紛法律咨詢，法律顧問服務。擅長企業租賃經營合同糾紛案律師為您代理案件，切實維護您合法權益。有...
想要咨詢北京律師嗎？想要咨詢知名北京律師、資深北京律師、專業北京律師嗎？本站有豐富北京律師資源，為您提供全方位法律咨詢服務。本站提供付費法律...
想請北京律師代寫起訴狀、答辯狀、上訴狀嗎？想請北京律師審查，起草合同、章程，股東協議嗎？想請北京律師調查取證、代理案件，出庭辯護嗎？有意者，請登錄北京...
中國石化銷售有限公司福建廈門石油分公司、謝牧萍企業租賃經營合同糾紛再審民事判決書
時間：2020年03月16日 來源： 作者： 瀏覽次數：3403 收藏[0]福建省高級人民法院
民 事 判 決 書
（2017）閩民再419號
再審申請人（一審被告、反訴原告、二審上訴人）：中國石化銷售有限公司福建廈門石油分公司，住所地福建省廈門市思明區湖濱南路57號金源大廈13A。
負責人：林舜，該公司經理。
委托訴訟代理人：黃重取，福建閩潤律師事務所律師。
委托訴訟代理人：邱大瓊，福建閩潤律師事務所律師。
被申請人（一審原告、反訴被告、二審被上訴人）：謝牧萍，男，1961年8月29日出生，漢族，住福建省廈門市集美區。
委托訴訟代理人：唐建東，國浩律師（福州）律師事務所律師。
委托訴訟代理人：陳靜，國浩律師（福州）律師事務所律師。
再審申請人中國石化銷售有限公司福建廈門石油分公司（以下簡稱中石化廈門分公司）因與被申請人謝牧萍企業租賃經營合同糾紛一案，不服福建省廈門市中級人民法院（2017）閩02民終2838號民事判決，向本院申請再審，本院于2017年11月17日作出（2017）閩民申2695號民事裁定提審本案。本院依法組成合議庭審理了本案，現已審理終結。
中石化廈門分公司申請再審稱，生效判決認定中石化廈門分公司違約的事實缺乏證據證明，且適用法律錯誤。事實與理由：首先，本案發生的起因是謝牧萍要求提租未得到滿足而產生糾紛。涉案《新鵬加油站租賃合同》中關于中石化廈門分公司付款方式及條件的約定是：謝牧萍先向中石化廈門分公司開具收租發票，中石化廈門分公司再根據發票支付租金,從2006年合同簽訂到2015年一直是這么履行的。2016年7月謝牧萍本應向中石化廈門分公司開具收租發票，但其不但不提供收租發票反而提出要加租，2016年9月27日謝牧萍向中石化廈門分公司發出《關于提高新鵬加油站租金和延長租期的函》，提出將年租金由原合同約定的二十多萬元提高到二百萬元，被中石化廈門分公司拒絕后，謝牧萍就一直尋找機會要解除合同。2016年11日3日謝牧萍向中石化廈門分公司發出三天內付款的通知，中石化廈門分公司于11月4日（星期五）收到該通知，并于11月5日至6日分12次將租金墊付給謝牧萍，但由于銀行周末不開放對公業務轉賬系統，所有款項于11月7日（星期一）上午8時44分才全部到達謝牧萍賬戶，生效判決以所謂的付款遲到一天構成違約，判令解除合同，中石化廈門分公司賠償謝牧萍損失，該判決認定事實和適用法律錯誤。第二，中石化廈門分公司可就謝牧萍應先提供或開具發票行使先履行抗辯權。訟爭合同對謝牧萍先開發票有明確約定，該約定是雙方真實意思表示，未違反法律、行政法規的強制性規定，應認定為有效約定。中石化廈門分公司是一家大型國有企業，對外付款需要一定的審批流程，并且雙方形成了長達十年的“先票后款”交易事實，生效判決對此作了文字解釋，認為謝牧萍先開發票是附隨義務，不開發票不構成違約是認定事實和適用法律錯誤。第三、謝牧萍圍堵加油站構成侵權。謝牧萍在一審訴訟期間對加油站進行圍堵，造成加油站經營損失，構成侵權，應向中石化廈門分公司支付賠償金。第四、本案案由應為租賃合同糾紛，一、二審判決認定本案的案由為企業租賃經營合同糾紛有誤，生效判決參照中石化廈門分公司經營期間的日平均利潤計算謝牧萍損失，亦沒有事實和法律依據。綜上，請求：1.改判支持申請人的一審反訴請求；2.改判駁回謝牧萍一審訴訟請求第一、二、四項（即解除合同、交付營業執照、賠償經營損失）。
謝牧萍辯稱，2016年7日15日石化廈門分公司本應支付租金但沒付，直至當年11月謝牧萍在催收不到租金的情況下才向石化廈門分公司發出催告通知，中石化廈門分公司仍然不履行合同，構成根本性違約。生效判決認定中石化廈門分公司不履行支付租金義務構成違約，判令雙方解除合同、中石化廈門分公司賠償謝牧萍損失正確，請求維持原判。
謝牧萍向一審法院起訴請求：1.確認謝牧萍、中石化廈門分公司雙方于2006年6月5日所簽訂的《新鵬加油站租賃合同》于2016年11月7日零時解除；2.中石化廈門分公司立即向謝牧萍移交新鵬加油站所承租的場地、資產、手續并配合辦理全部經營所需證照的回轉登記過戶手續（包括但不限于營業執照、化學危險品經營許可證、稅務登記證、成品油零售經營批準證書等）；3.中石化廈門分公司立即向謝牧萍支付2016年7月1日至11月6日期間拖欠的租金103058.63元及違約金（違約金按延付金額日萬分之三計付至實際付清之日，截止起訴之日為20645.28元），合計123703.91元。4、判令中石化廈門分公司賠償經營損失（自2016年11月7日合同解除之日起至實際歸還訟爭加油站并辦妥全部經營證照過戶回轉登記手續之日止，具體損失以雙方認可或法院委托鑒定機構鑒定的結果為準）；5.判令本案受理費、保全費等全部訴訟費由中石化廈門分公司承擔。
中石化廈門分公司反訴請求：1.確認謝牧萍解除《新鵬加油站租賃合同》的行為無效；2.謝牧萍應立即停止圍堵新鵬加油站的違約行為，并立即清理相關圍堵設施；3.謝牧萍支付違約金81160元并自2016年11月15日起向中石化廈門分公司支付違約賠償金，直至謝牧萍清理其圍堵設施之日止，違約賠償金標準暫按10646.17元每日的標準計算；4.判令本案訴訟費用、保全費用等均由謝牧萍負擔。
一審法院認定事實：2006年6月5日，謝牧萍、中石化廈門分公司簽訂《新鵬加油站租賃合同》一份，約定：甲方（謝牧萍）將集美區灌口鎮上塘村國道324線南側新鵬加油站租賃給乙方（中石化廈門分公司）經營；租賃期限為15年整，即從2006年7月1日起至2021年6月30日止；租金基數為每年人民幣25萬元，按每五年遞增8%計算，租金共計人民幣405.8萬元，租金支付方式為乙方每兩年支付一次，支付日期為每支付租金年度的7月15日之前；甲方應憑合法的正式發票向乙方收取租金，并負責相應的稅費；租賃期滿，若甲乙雙方未簽訂合同繼續租賃該加油站，乙方須移交加油站營業執照、化學危險品經營許可證、稅務登記證、成品油零售經營批準證書等有關證件手續并過戶給甲方，如乙方未能按期辦理變更手續并給甲方造成經濟損失，應負責賠償；甲乙雙方均不得無故解除租賃合同，否則，違約方應按照合同總租金405.8萬的2%向對方支付違約金，若支付的違約金不足彌補守約方損失的，還應該承擔賠償責任；如乙方未能按照本合同第三條的約定，及時足額支付租金，每逾期一日應按延付金額日萬分之三的比例向甲方支付逾期付款違約金；甲方保證有權處分該加油站；此外，雙方還對甲方的權利和義務、乙方的權利和義務、不可抗力及爭議解決方式等內容作了約定。
合同簽訂后，雙方均依約開始履行合同，中石化廈門分公司已將2006年7月1日至2014年6月30日期間共計10個年度的租金付清（2008年、2012年、2014年支付年度的租金均存在不同程度的逾期）。2016年7月15日，中石化廈門分公司未按約定向謝牧萍支付2016年7月1日至2018年6月30日期間（第11、12年度）的租金共計58.32萬元。2016年11月3日，謝牧萍向中石化廈門分公司發出《通知》要求中石化廈門分公司立即支付拖欠的第11、12年租金共計58.32萬元人民，如在該通知發出后3天內未收到全部拖欠租金，則雙方所簽訂的《新鵬加油站租賃合同》自該通知發出后第4日起解除。中石化廈門分公司于2016年11月4日中午收到該通知后復函稱，因謝牧萍未開具合法的租金發票，導致其無法支付第11、12年度的租金，請謝牧萍盡快開具租金發票以便支付租金。2016年11月6日，謝牧萍向中石化廈門分公司發出《解除合同通知書》稱：11月3日發出的通知已過3日，但謝牧萍并未收到中石化廈門分公司租金，顯然中石化廈門分公司以自己的行為表明不履行主要債務，我方有權解除合同。為慎重起見，特再次通知：貴我雙方于2006年6月5日簽訂的《新鵬加油站租賃合同》自2016年11月7日零時起解除。請貴方在接到本通知后3日內與我方辦妥所有的租賃回轉移交手續。
2016年11月7日上午8點32分，中石化廈門分公司的關聯公司中國石化銷售有限公司福建石油分公司分12筆向謝牧萍匯款58.32萬元，謝牧萍于當日將該款項按原路退回。
中石化廈門分公司接到謝牧萍的《解除合同通知書》后，未將承租的加油站交還謝牧萍。2016年11月15日，謝牧萍對加油站進行圍擋整改，加油站停止對外進行加油營業。2016年11月22日，謝牧萍委托律師發出《律師函》稱：合同解除之后，貴方并未在合理的時間之內履行善后義務，現再次致函要求貴方務必在2016年11月25日前辦妥所有的租賃回轉移交手續。2016年12月9日，謝牧萍再次發出律師函稱：新鵬加油站租賃合同早已解除，且雙方矛盾不斷激化，恢復合作已不可能，有關證照回轉過戶手續是貴司應當履行的善后義務。請貴司務必在2016年12月18日前辦妥全部經營證照的回轉登記過戶手續并移交加油站。否則，從2016年12月19日起將按市場行情租金及經營利潤向中石化廈門分公司追究經濟損失。2016年11月18日、11月23日、12月14日，中石化廈門分公司依次委托律師向謝牧萍發出律師函，提出《新鵬加油站租賃合同》并未解除，要求謝牧萍立即恢復履行《新鵬加油站租賃合同》，停止侵害、排除妨害。但雙方未能協調一致，目前雙方仍在僵持中。
在一審法院審理過程中，雙方共同確認在中石化廈門分公司租賃經營期間，日平均純利潤為10646.17元。
一審法院作出（2016）閩0211民初4152號民事判決：一、謝牧萍與中國石化銷售有限公司福建廈門石油分公司于2006年6月5日簽訂的《新鵬加油站租賃合同》自2016年11月7日零時起解除；二、中國石化銷售有限公司福建廈門石油分公司應于判決生效之日起三十日內向謝牧萍移交新鵬加油站所承租的場地、資產、手續；并在三十日之內配合謝牧萍辦理全部經營所需證照的回轉登記過戶手續（包括但不限于營業執照、成品油零售經營批準證書、化學危險品經營許可證、稅務登記證等）；三、中國石化銷售有限公司福建廈門石油分公司應于判決生效之日起十日內向謝牧萍支付2016年7月1日至11月6日期間拖欠的租金103058.63元及違約金（違約金按延付金額日萬分之三的標準，自2016年7月16日起計付至實際付款之日）；四、中國石化銷售有限公司福建廈門石油分公司于判決生效之日起三十日內按每日10646.17元的標準賠償原告謝牧萍經濟損失（自2016年12月19日起至中石化廈門分公司履行完畢判決第二項義務之日止）。五、駁回謝牧萍其他訴訟請求。六、駁回中石化廈門分公司的反訴請求。
中石化廈門分公司上訴請求：撤銷一審判決，發回重審或改判駁回謝牧萍的一審訴訟請求，支持中石化廈門分公司的一審反訴請求。
二審法院確認一審法院認定的事實。
二審法院認為，訟爭合同是雙方當事人真實意思表示，內容形式并未存在違法情形，合法有效，雙方當事人應予遵守。從訟爭合同的約定以及履行看，訟爭合同標的不僅包括加油站場地、資產，還涉及到營業執照、批準證書、經營資質及經營手續的變更、過戶等，因此，一審法院認定本案案由為企業租賃經營合同糾紛正確。
一、謝牧萍是否有權解除訟爭合同。1.訟爭合同第四條并未清楚、明確約定謝牧萍應先行開具或提供發票后，中石化廈門分公司才支付訟爭租金，否則中石化廈門分公司有權拒付租金。恰恰相反，訟爭合同對支付訟爭租金時間卻有著明確約定，即2016年7月15日支付后兩年的訟爭租金。2.中石化廈門分公司辯稱其拒付訟爭租金是行使要求謝牧萍先行開具或提供發票的先履行抗辯權。但合同中主義務決定著與其他合同關系類型的實質性區別，本案中具體為謝牧萍將訟爭加油站出租給中石化廈門分公司經營，而中石化廈門分公司支付對價租金。因此，謝牧萍開具或提供發票的義務并非訟爭合同的主義務，而僅是從義務或附隨義務，與支付訟爭租金不能形成對待給付，由此亦不能構成拒付租金的先履行抗辯權。故中石化廈門分公司主張上述先履行抗辯權依法不能成立，不予支持。3.如前所述，開具或提供發票義務僅是合同的從義務或附隨義務，因此訟爭合同第四條的約定僅應理解為雙方對訟爭合同中權利義務履行發生稅費的分擔；同時雙方在發票的開具或提供的習慣也不能否定其從義務或附隨義務屬性。4.在謝牧萍尚未開具或提供發票情形下，中石化廈門分公司仍向謝牧萍支付訟爭租金的事實也從另一側面佐證了開具或提供發票不構成拒付訟爭租金先履行抗辯權。5.中石化廈門分公司至2016年11月3日遲延支付訟爭租金已長達三個多月之久，其在收到謝牧萍的催告函的次日亦未提出催告履行期限合理性問題，僅是認為其有權拒付訟爭租金。因此，中石化廈門分公司庭審中辯稱催告履行期限不合理理由不能成立，不予支持。據此，二審法院認為，謝牧萍在中石化廈門分公司遲遲未履行支付租金義務后又給予其支付租金的合理期限，但中石化廈門分公司卻仍未在該催告期限內支付租金，根據《中華人民共和國合同法》第二百二十七條關于“承租人無正當理由未支付或者遲延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限內支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同”的規定，謝牧萍有權解除訟爭合同。一審法院對此認定正確。
二、中石化廈門分公司的反訴請求是否支持問題。對此，二審法院認為，中石化廈門分公司的反訴請求基于謝牧萍無權解除訟爭合同。但如前述，謝牧萍有權解除訟爭合同，因此，其在解除訟爭合同后圍擋、設置障礙物等行為并不構成違約，中石化廈門分公司反訴主張違約金、賠償金等理由不能成立，二審法院不予支持。
三、關于中石化廈門分公司因未返還訟爭場地、資產及配合辦理相關手續等造成謝牧萍經濟損失的計算標準是否合理問題。因訟爭合同已解除，中石化廈門分公司卻至今未履行訟爭合同解除后返還場地、資產、配合辦理相關手續等義務，客觀上已給謝牧萍造成了經濟損失，理應承擔賠償責任。根據《最高人民法院關于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見》第9條“……承包經營、租賃經營合同以及提供服務或勞務的合同中，因一方違約造成的可得利益損失通常屬于經營利潤損失”、第11條“對于可以預見的損失，既可以由非違約方舉證，也可以由人民法院根據具體情況予以裁量”規定，一審法院以雙方無爭議的中石化廈門分公司租賃經營期間的日平均純利潤10646.17元認定謝牧萍因此造成的經濟損失計算標準并無不當，應予確認。綜上，二審法院判決：駁回上訴，維持原判。
再審對原審查明的事實予以確認。另查明:雙方均確認案涉加油站已于2017年8、9月間移交給謝牧萍。
根據雙方再審訴辯主張，本案再審爭議焦點為:訟爭合同是否應當解除,若合同解除雙方應如何承擔責任。
本院再審認為，訟爭合同已明確約定中石化廈門分公司應于2016年7月15日支付后兩年的訟爭租金，但其遲延付款三個余月，已構成違約，謝牧萍解除合同的理由成立，原審確認訟爭合同已解除并無不當。中國石化廈門分公司辯稱根據訟爭合同第四條的約定，其可就謝牧萍先提供發票行使先履行抗辯權，因訟爭合同第四條并未明確約定謝牧萍先行開具或提供發票作為中石化廈門分公司支付租金的前提條件，故該抗辯理由不能成立。但根據上述第四條約定，謝牧萍開具或提供發票系其應承擔的合同附隨義務，謝牧萍未為中石頭化廈門分公司開具或提供發票，已違反雙方約定，且謝牧萍發函要求中石化廈門分公司支付租金時，未給予合理的履行期限，主觀上存在過錯，合同解除后謝牧萍采取圍堵加油站的方式客觀上也造成了中石化廈門分公司的損失，故謝牧萍要求中石化廈門分公司賠償損失缺乏依據，本院不予支持。相反，謝牧萍對中石化廈門分公司造成的損失應承擔相應的賠償責任，本院酌定謝牧萍按合同約定的一年租金為標準賠償中石化廈門分公司損失291600元。
綜上，原審認定訟爭合同已經解除并判決中石化廈門分公司向謝牧萍支付拖欠租金及相應違約金、移交相關證件手續并無不當，但謝牧萍應賠償中石化廈門分公司損失291600元。中石化廈門分公司的再審請求部分成立，本院予以支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條第一款、第一百七十條第一款第二項規定，判決如下：
一、撤銷福建省廈門市中級人民法院（2017）閩02民終2838號民事判決；
二、維持福建省廈門市集美區人民法院（2016）閩0211民初4152號民事判決第一、二、三、五項；
三、撤銷福建省廈門市集美區人民法院（2016）閩0211民初4152號民事判決第四項、六項；
四、謝牧萍應于本判決生效之日起三十日內向中國石化銷售有限公司福建廈門石油分公司支付賠償291600元。
五、駁回中國石化銷售有限公司福建廈門石油分公司其他反訴請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
一審本訴受理費15016元，減半收取7508元，由謝牧萍負擔3754元，中國石化銷售有限公司福建廈門石油分公司負擔3754元，反訴案件受理費13962元，減半收取6981元，由謝牧萍負擔3490.5元，中國石化銷售有限公司福建廈門石油分公司負擔3490.5元；二審案件受理費28978元，由謝牧萍負擔14489元，中國石化銷售有限公司福建廈門石油分公司負擔14489元。
本判決為終審判決。
審 判 長 黃庭崗
審 判 員 陳 蔚
代理審判員 劉振宇
二〇一八年六月三十日
書 記 員 陳熙隆
附：本案適用的主要法律條文
《中華人民共和國民事訴訟法》
第一百七十條第二審人民法院對上訴案件，經過審理，按照下列情形，分別處理：
（一）原判決、裁定認定事實清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定；
（二）原判決、裁定認定事實錯誤或者適用法律錯誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更；
（三）原判決認定基本事實不清的，裁定撤銷原判決，發回原審人民法院重審，或者查清事實后改判；
（四）原判決遺漏當事人或者違法缺席判決等嚴重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發回原審人民法院重審。
原審人民法院對發回重審的案件作出判決后，當事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發回重審。
第二百零七條人民法院按照審判監督程序再審的案件，發生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序審理，所作的判決、裁定，當事人可以上訴；發生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序審理，所作的判決、裁定，是發生法律效力的判決、裁定；上級人民法院按照審判監督程序提審的，按照第二審程序審理，所作的判決、裁定是發生法律效力的判決、裁定。
人民法院審理再審案件，應當另行組成合議庭。