上訴人：張某

　　被上訴人：某藥業公司

　　【案由】外商獨資企業承包經營合同糾紛

　　上訴人張某為與被上訴人某藥業公司(簡稱某藥業公司)外商獨資企業承包經營合同糾紛一案，不服中級人民法院民事判決，提起上訴。本案現已審理終結。

　　【案情介紹】

　　一審法院查明：2008年1月16日，某藥業公司為甲方、張某為乙方簽訂《合作經營協議》，約定：一、乙方承包甲方固體制劑車間一年，由甲方遵守國家法律法規，嚴格按照GMP規范組織生產及相關事宜，并承擔一切質量責任，同時按章繳納稅款。二、相關費用和協議期限：質量保證金為20萬元整，承包費為50萬元一年;質量保證金在協議簽訂后三日內一次性支付給甲方，承包費按季度支付，每次支付125000元整，首筆承包費在2008年1月20日前支付給甲方，以后每筆在上季度最后一個月的20日前支付下個季度的承包費。期限暫定一年，即2008年3月1日起到2009年2月28日止，期滿后，在同等條件下，乙方享有優先續約權，并于每年的二月份用補充協議的方式約定新一年的合作事宜。協議到期后，乙方處理完畢所有交接事宜，結清所有應付的費用和采購款項，并在期間內沒有給甲方帶來任何或潛在的質量損失后，甲方退回質量保證金。三、乙方的權利與義務：乙方可以組織生產、銷售除百蕊片、百蕊膠囊(包括所有規格)以及婦科調經片、復方川貝片(盒裝規格)以外的甲方擁有的可生產品種，但乙方必須按國家的相關規定，辦齊相應的備案手續后方可生產。乙方的原輔料，包括采購必須符合GMP要求，來源合法，質量合格，供應商資質合法齊全，采購的物品必須經質量檢驗合格后方可入庫使用;以甲方名義簽署的采購合同需經甲方審核，并將款項交財務部后對外付款。……乙方承擔期間發生的所有人員工資和費用(甲方安排的高管人員、研發人員、銷售人員的工資和二期工程的建設費用除外)，乙方新聘請員工的工資另行計算。……四、甲方的權利與義務：甲方的高管人員在符合GMP的前提下積極配合乙方開展生產等工作，并為乙方提供正常經營所需要的條件;同時在外協調某市相關職能部門，營造良好的外部經營環境。甲方人員擁有對企業正常運營的監管權，一經發現乙方有任何違反GMP或其他違法違紀行為，甲方有權立即終止協議，并滯留乙方財物，直至相關事宜妥善處理。3、公司內質量負責人、財務人員、行政人員的人事行政權在甲方(人員工資費用由乙方承擔)。……五、納稅：乙方必須按國家規定向國稅局和地稅局正常納稅，同時也享受政府給予甲方的稅收優惠政策。乙方每月應按不低于銷項1%的額度向國稅局繳納增值稅。六、機器、辦公設備等固定資產：協議簽訂時，甲方將列出機器、辦公設備等固定資產清單，在乙方進駐后辦理使用手續。乙方為提高生產能力，可適當增加生產設備，但必須向省市局備案申請并通過驗收后方可使用，同時必須添置行業主管部門提出的必備生產\檢驗儀器，合作期滿后，乙方可帶走自行添置的設備或轉給甲方。……八、違約責任：乙方必須遵紀守法，從事合法\正當的生產\經營活動，并在生產經營的各環節嚴格執行GMP規范，否則視為違約;乙方必須按協議第五條規定，按時按章納稅，否則視為違約;乙方未經甲方審核，私自以甲方名義發生大宗采購行為(以單筆合同達三萬元)或拖欠貨款達一月以上視為違約。上述違約行為一經發生，甲方可立即終止協議，扣除乙方質量保證金，并滯留乙方財物，直至相關事宜妥善處理;情節特別嚴重的，乙方必須承擔一切民事和刑事責任，并向甲方賠償一切損失……。合同簽訂后，張某支付了部分承包費，并以某藥業公司的名義進行生產經營。合同到期后，雙方沒有簽訂書面合同，仍按原合同繼續履行。2009年8月5日，某市食品藥品監督管理局作出滁食藥監管〔2009〕38號《關于對某藥業公司飛行檢查中發現問題限期整改的通知》，稱該局于2009年8月4日對某藥業公司進行了藥品GMP飛行檢查，發現嚴重缺陷3項，一般缺陷12項，責令某藥業公司針對上述問題，立即進行整改(15個工作日內完成)，并將整改情況上報該局。2009年9月11日，某市食品藥品監督管理局作出滁食藥監管〔2009〕43號《關于對某藥業公司“xx丹參片”專項檢查中發現問題的整改通知》，稱該局組織聯合檢查組，結合對前期“飛行檢查”中所發現的問題的跟蹤檢查，對某藥業公司“xx丹參片”的有關問題進行現場檢查，檢查結果表明，某藥業公司存在內部管理混亂、質量意識不足、質量管理人員不能勝任工作等嚴重問題，責令停產整改。2009年10月，張某離開某藥業公司。某市某會計所出具的審計報告載明：2008年3月1日--2009年9月30日，張某經營期間，欠繳稅款174864.67元、工人工資48563.2元、職工社會保險費90254.02元，計313681.89元，固定資產折舊費用1628913.94元。

　　2009年10月29日，張某向一審法院提起訴訟，以某藥業公司強迫其離開公司、合同無法繼續履行為由，請求：一、確認張某與某藥業公司2008年1月16日簽訂的《合作經營協議》無效;二、某藥業公司返還保證金20萬元，承包費747418.84元，購買辦公設備、車間改造費用412965.74元。后張某增加訴訟請求為：判令某藥業公司返還保證金20萬元，承包費747418.84元，購置設備、儀器、辦公用品、車間改造等投入233741.84元，某藥業公司占用的增值稅進項稅535013.67元，返還投資款1745366.65元，共計3461541元。之后張某又以無力補交訴訟費為由，撤回了增加的訴訟請求，并稱保留另行起訴的權利。某藥業公司答辯稱：張某與某藥業公司2008年1月16日簽訂的協議有效，雙方也已履行。張某應承擔協議約定的全部責任，向某藥業公司支付承包費、人員工資及職工保險費，并承擔在其負責生產經營期間的相關稅收及固定資產折舊費用。張某的訴訟請求違反合同約定，不符合法律規定。請求駁回張某的訴訟請求。

　　某藥業公司提出反訴稱：張某經營期間因組織生產的藥品質量問題被查處而停止生產，未處理善后事宜即離開公司，欠付稅款、職工工資、固定資產折舊費等。如協議無效，上述費用張某亦應承擔。請求判令張某支付合作經營期間欠繳的稅款174864.67元、應發工人工資48563.20元、職工社會保險費90254.02元、合作經營期間占用的固定資產折舊費用1628913.94元，合計1942595.83元，扣除張某已支付的50萬元承包費，應支付1442595.83元。張某答辯稱：某藥業公司的反訴是在舉證期滿后提出的，一審法院應當不予受理;某藥業公司陳述的事實與實際情況不符，停產是由于某藥業公司的質量管理存在問題造成的;沒有證據證明張某未支付稅款、工人工資、社會保險費用及某藥業公司代繳上述款項的事實，某藥業公司要求張某承擔固定資產折舊費用，沒有事實和法律依據，且該數額明顯高于合同約定的承包費，與常理不符。某藥業公司的反訴請求不應予以支持。

　　一審法院認為：綜合雙方當事人的舉證、質證及訴辯意見，本案的爭議焦點是，張某與某藥業公司簽訂的《合作經營協議》是否合法有效;某藥業公司是否應返還張某保證金、承包費、購置設備、儀器等費用;張某是否應支付某藥業公司欠繳的稅款、工人工資、職工社會保險費、固定資產折舊費用。

　　《合作經營協議》是張某與某藥業公司經協商后自愿簽訂的，系雙方當事人的真實意思表示。從協議內容看，雙方之間形成承包經營關系，協議內容不違反法律、法規的強制性規定，合法有效。故張某請求確認《合作經營協議》無效的理由不能成立，不予支持。

　　《合作經營協議》約定由張某向某藥業公司交納保證金及承包費，并可以添置設備。而《合作經營協議》系合法有效的合同，交納保證金、承包費及添置設備系張某的合同義務，其應當按合同的約定履行該義務。其以《合作經營協議》無效為由請求某藥業公司返還保證金、承包費、購置設備費用的訴訟請求，既不符合合同約定，也無事實和法律依據，不予支持。

　　雙方當事人應當按合同約定全面履行合同義務，某藥業公司按《合作經營協議》的約定履行了義務，而張某未完全按合同約定履行自己的義務，應當承擔繼續履行的責任。故某藥業公司要求張某支付欠繳的稅款、欠發的工人工資、欠繳的職工社會保險費的請求應當支持。張某雖對審計報告提出異議，但沒有提出證據反駁，故對某市某會計所審計報告確定的數額予以確認。張某依據雙方簽訂的《合作經營協議》，占有使用某藥業公司的固定資產，對產生的固定資產折舊費用應當包含在張某支付的承包費內。故某藥業公司請求張某給付固定資產折舊費的理由不能成立，不予支持。案經該院審判委員會討論決定，依照《中華人民共和國合同法》第八條、第六十條第一款、第一百零七條之規定，判決：一、駁回張某的訴訟請求;二、張某于判決生效后十日內給付某藥業公司各項費用313681.89元(欠繳的稅款174864.67元、應發的工人工資48563.20元、職工社會保險費90254.02元);三、駁回某藥業公司的其他訴訟請求。案件受理費12800元，由張某負擔;反訴案件受理費17783元，由某藥業公司負擔15083元，由張某負擔2700元;證據保全費1930元，由張某負擔。

　　張某不服上述判決，向本院提起上訴稱：1、2008年1月16日雙方當事人簽訂的合作協議應為無效。雙方當事人簽訂的合作協議實為承包協議，是以承包的方式出借《藥品生產許可證》的行為，違反了法律的強制性規定，應屬無效。2、某藥業公司依據合同取得的財產應予返還。依據合同法的規定，無效合同取得的財產應當予以返還。張某向某藥業公司支付的承包費、保證金、投入的資金等應當返還。即便認定合同有效，某藥業公司也應返還財產。張某在承包經營期間，投入大量資金購置、改造生產設備，使制劑車間具備生產能力;被趕出公司前，剛剛購進大量原材料、包裝材料用于生產。某藥業公司無理解除合同，張某要求將投入的資金和財產返還，符合法律規定。張某提供了充分的證據證明其投入的資金和支付的費用，而一審法院對大部分證據不予采信，有失公正。3、某藥業公司的反訴請求不應予以支持。首先，某藥業公司在舉證期限屆滿后提出反訴，一審法院予以受理，違反法定程序。其次，一審法院判決張某支付某藥業公司稅款、工人工資、社會保險費共計31萬余元，無事實和法律依據。綜上，請求撤銷一審判決，改判支持張某的訴訟請求，駁回某藥業公司的反訴請求。

　　某藥業公司庭審中答辯稱：1、雙方當事人簽訂的《合作經營協議》系雙方真實意思表示且已實際履行，在合同履行期間張某亦未提出任何異議，應為有效。一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。2、張某要求返還財產的請求，既違反合同約定，也無法律依據。合同既屬有效且已實際履行，張某應全面履行合同約定的各項義務。其在承包期滿離開公司后起訴要求返還承包費用，企圖逃避應承擔的合同義務，實屬惡意行為。張某承包期間全面負責公司的生產銷售活動，其投入資金購置原材料、添置少量生產設備，是行使承包權的必備條件，其要求返還實屬無理。3、支付工人工資、社會保險費及欠繳的稅款是合同約定的張某的義務，一審法院判決其承擔相應費用符合法律規定。請求駁回張某的上訴請求，維持一審判決。

　　二審中，某藥業公司提供了以某藥業公司為被告或被執行人的民事判決書、執行裁定書、民事調解書、民事起訴狀共計13份，涉及已審結或仍在審理中的案件九起，金額共計1954191.53元。

　　當事人提供的其他證據與一審相同，相對方的質證意見亦同于一審。

　　本院對一審法院查明的事實予以確認。

　　本院二審另查明：某藥業公司反訴狀上落款時間為2009年12月17日，一審法院就某藥業公司反訴向張某送達的應訴通知書存根上落款時間為2009年12月20日，張某的代理人在反訴狀送達回證上簽收時間為2009年12月21日。2009年12月21日一審法院組織雙方進行證據交換。

　　【法院判決】

　　本院認為：根據本案事實及當事人的訴辯意見，雙方爭議焦點為：某藥業公司的反訴是否超過舉證期限;張某與某藥業公司簽訂的《合作經營協議》是否有效;雙方訴請的損失應如何處理。

　　一、關于某藥業公司的反訴是否超過舉證期限。《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》(法釋〔2001〕33號)第三十四條第三款規定：“當事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應當在舉證期限屆滿前提出。”第三十八條第二款規定：“人民法院組織當事人交換證據的，交換證據之日舉證期限屆滿。當事人申請延期舉證經人民法院準許的，證據交換日相應順延。”本案一審中一審法院組織當事人于2009年12月21日交換證據，故一審的舉證期限于2009年12月21日屆滿。而一審法院受理某藥業公司反訴的受理案件通知書及張某的代理人簽收反訴狀的送達回證表明，某藥業公司于2009年12月21日之前即向一審法院提起了反訴，未超過舉證期限。故張某關于某藥業公司的反訴超過舉證期限不應受理的上訴理由不能成立，本院不予支持。

　　二、關于張某與某藥業公司簽訂的《合作經營協議》的效力。藥品是關系社會公眾生命健康的特殊商品。我國法律對藥品的生產經營實行嚴格的監督管理制度。《中華人民共和國藥品管理法》第七條第一款規定：“開辦藥品生產企業，須經企業所在地省、自治區、直轄市人民政府藥品監督管理部門批準并發給《藥品生產許可證》，憑《藥品生產許可證》到工商行政管理部門辦理登記注冊。無《藥品生產許可證》的，不得生產藥品。”第七十三條規定：“未取得《藥品生產許可證》、《藥品經營許可證》或者《醫療機構制劑許可證》生產藥品、經營藥品的，依法予以取締，沒收違法生產、銷售的藥品和違法所得，并處違法生產、銷售的藥品(包括已售出的和未售出的藥品，下同)貨值金額二倍以上五倍以下的罰款;構成犯罪的，依法追究刑事責任。”第八十二條規定：“偽造、變造、買賣、出租、出借許可證或者藥品批準證明文件的，沒收違法所得，并處違法所得一倍以上三倍以下的罰款;沒有違法所得的，處二萬元以上十萬元以下的罰款;情節嚴重的，并吊銷賣方、出租方、出借方的《藥品生產許可證》、《藥品經營許可證》、《醫療機構制劑許可證》或者撤銷藥品批準證明文件;構成犯罪的，依法追究刑事責任。”《國務院關于進一步加強藥品管理工作的緊急通知》(國發〔1994〕53號)規定：“……凡未依法取得《藥品生產企業合格證》、《藥品生產企業許可證》或者《藥品經營企業合格證》、《藥品經營企業許可證》以及營業執照的，不得從事藥品的生產經營活動。對擅自從事藥品生產、批發活動的單位和個人，應當堅決予以取締。藥品生產和批發企業不得承包給個人經營。”本案中，張某與某藥業公司簽訂的《合作經營協議》，其實質是某藥業公司將其藥品生產車間承包給不具有藥品生產資格的張某經營而收取固定的承包費，張某則以某藥業公司的藥品生產經營資格及名義對外經營，承擔經營風險，獲取經營利潤。故雙方之間的《合作經營協議》實際為企業承包經營合同，雙方權利義務的內容應當認定為變相出租《藥品生產許可證》，違反《中華人民共和國藥品管理法》的強制性規定，應確認無效。一審判決認定雙方簽訂的《合作經營協議》有效，適用法律錯誤。

　　三、關于雙方訴請的損失應如何處理。張某、某藥業公司明知或應知法律關于禁止出租《藥品生產許可證》的強制性規定而采取承包經營的方式變相出租《藥品生產許可證》，應認定雙方故意違反國家的藥品管理制度，損害社會公共利益。雙方對簽訂、履行該無效承包合同的后果應自行承擔。張某、某藥業公司就該合同的履行要求對方承擔民事責任的訴訟請求，均不應予以支持。一審判決對某藥業公司的部分反訴請求予以支持，處理錯誤。張某要求駁回某藥業公司反訴請求的上訴請求，本院予以支持;張某要求支持其一審訴訟請求的上訴請求，本院不予支持。

　　綜上，一審判決認定事實清楚，但適用法律錯誤。依照《中華人民共和國合同法》第五十二條第(五)項，《中華人民共和國藥品管理法》第七條第一款、第七十三條、第八十二條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(二)項，《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第三十四條第三款、第三十八條第二款之規定，判決如下：

　　一、維持xx省某市中級人民法院(2xxx)滁民二初字第00xxx號民事判決第一項，即：駁回張某的訴訟請求。

　　二、撤銷xx省某市中級人民法院(2xxx)滁民二初字第00xxx號民事判決第二、三項，即：張某于判決生效后十日內給付某藥業公司各項費用313681.89元(欠繳的稅款174864.67元、應發的工人工資48563.20元、職工社會保險費90254.02元);駁回某藥業公司的其他訴訟請求。

　　三、張某與某藥業公司之間的《合作經營協議》無效。

　　四、駁回某藥業公司的反訴請求。

　　一審本訴案件受理費12800元，由張某負擔;反訴案件受理費17783元，由某藥業公司負擔。二審案件受理費19866元，由張某負擔。

　　本判決為終審判決。