目前，計算機信息技術的飛速發(fā)展，計算機中的信息數(shù)據也越來越多地受到侵害，而計算機信息系統(tǒng)數(shù)據的違法犯罪行為呈現(xiàn)出復雜性、隱蔽性、專業(yè)性等特點，對社會的危害性越來越大，為此，我國立法、司法機關相繼出臺相關刑事法律對此類行為進行嚴重打擊。但在司法實踐中，認定“非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據罪”時，必須從以下四個方面把握和理解：一是前提：“違反國家規(guī)定”；二是目的：“獲取該計算機信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據”；三是方法或手段：采取“侵入”或者“采用其他技術手段”；四是結果：“情節(jié)嚴重”。但對該罪的理解與適用上許多人存在一定的困惑，因此有必要對該罪的構成要件進一步厘清。

一、關于“違反國家規(guī)定”的理解與適用

《刑法》第96條中對“違反國家規(guī)定”作如下解釋：是指違反全國人大及其常委會制定的法律和決定，國務院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。具體而言，“違反國家規(guī)定”指的是行為人違反了以下法律法規(guī)的規(guī)定：《維護互聯(lián)網安全的決定》（全國人大常委會制訂）、《中華人民共和國計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》（國務院頒布）等法律、法規(guī)建立起來的計算機信息系統(tǒng)安全保護制度。同時，不能對“違反國家規(guī)定”做擴大解釋，例如，實踐中有的辦案人員將違反公司規(guī)定（包括公司的規(guī)章制度、員工手冊、崗位職責等）與違反國家規(guī)定混同，以“違反公司規(guī)定”代替“違反國家規(guī)定”。

二、關于“侵入”和“采用其他技術手段”的理解與適用

非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據罪的犯罪手段或方法，根據我國《刑法》及其司法解釋的規(guī)定，有二種：一是采取“侵入”，二是“采用其他技術手段”。

首先看看“侵入”。在非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據罪中，“侵入”是指行為人能否虛擬地進入他人的計算機。如果網絡運營商通過技術方法和手段為進入計算機信息系統(tǒng)設置用戶身份認證，則應當視為對其他人進入該系統(tǒng)的拒絕。由此看來“侵入”是指行為人沒有得到計算機信息系統(tǒng)權利人的允許或者超過允許的范圍，而擅自進入權利人計算機系統(tǒng)的行為。因此有的合法用戶如果超越權限范圍侵入計算機信息系統(tǒng)，其行為構成了“侵入”，即進入合法但權限不合法。

其次看看“采用其他技術手段”。它是在“侵入”的另一種犯罪手段，從屬性上來說應為兜底性條款。隨著科學技術的發(fā)展，各種各類新型的犯罪手段、犯罪方法會出現(xiàn)，法律不可能窮盡列舉所有的犯罪手段和方法。因此需要一個條款來對不可預見的犯罪方法和手段進行概括。

三、關于“數(shù)據”的理解與適用

百度百科載明：數(shù)據是指所有能輸入到計算機并被計算機程序處理的符號的介質的總稱，是用于輸入電子計算機進行處理，具有一定意義的數(shù)字、字母、符號和模擬量等的通稱。但以下數(shù)據不是本罪中的數(shù)據。

（一）國家事務、國防建設、尖端科學技術領域的計算機信息系統(tǒng)中的數(shù)據，不是本罪中的數(shù)據

侵入國家事務、國防建設、尖端科學技術領域的計算機信息系統(tǒng)的，我國法律明文規(guī)定是以非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪來認定。犯罪目的和結果不同，則構成的罪名不相同。例如：侵入的目的是竊取國家機密，則在罪名上構成“非法獲取國家秘密罪”。如果獲取國家秘密后又故意予以泄露的，則構成“故意泄露國家秘密罪”。

（二）“商業(yè)秘密”不是本罪中的數(shù)據

非法獲取對象不同，構成的罪名亦不相同。如果獲取的是計算機信息系統(tǒng)中的商業(yè)秘密，則按照侵犯商業(yè)秘密罪來定罪量刑。在司法實踐上有些人利用職務便利，獲取客戶的個人信息，后出售或者非法提供給他人的，則構成非法獲取公民個人信息罪、出售公民個人信息罪或者非法提供公民個人信息罪。

四、關于“情節(jié)嚴重”的理解與適用

該罪屬于情節(jié)犯，即非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據只有達到“情節(jié)嚴重”的程度才能構成本罪。何為“情節(jié)嚴重”？最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理危害計算機信息系統(tǒng)安全刑事案件應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）中規(guī)定了五種在司法上可以認定為“情節(jié)嚴重”的情形：前四種情形比較好量化，理解與適用問題不大，關鍵是第五種情形，屬于兜底性條款，在實踐中爭議較大，適用起來非常困難，適用得當與否直接關系到法律的適用及法律的權威。本人認為，“其他嚴重情節(jié)”應從獲取信息的目的、數(shù)量、手段、次數(shù)、潛在危險性等方面加以綜合判斷。

[ 參 考 文 獻 ]

[1]Orin S.Kerr.Cybercrimes Scope：Interpreting Access and Authorization in Computer Misuse Statutes，NYU Law Review，Vol.78，No.5，2003：1620，1066.

[2]陳云良，周新.虛擬財產刑法保護路徑之選擇[J].法學評論，2009（2）：147.

[3]李遐楨，侯春平.論非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據罪的認定[J].河北法學，2014.5.