審判長(zhǎng)、人民陪審員：

　　今天我再次出庭為被告人周某辯護(hù)。本次庭審，公訴人追加變更起訴，指控的罪名由國(guó)有事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪變更為非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪，并追加了周某所在的單位為第一被告：某某市第三職業(yè)中等專業(yè)學(xué)校（以下簡(jiǎn)稱為：被告單位）。由于主要指控證據(jù)沒(méi)有變化，我同意被告單位的辯護(hù)人的無(wú)罪辯護(hù)意見(jiàn)，同時(shí)，我仍為被告人周某做無(wú)罪辯護(hù)。

　　庭審中，經(jīng)法庭調(diào)查和辨論，控、辯雙方取得了一個(gè)共識(shí)：被告單位有權(quán)轉(zhuǎn)讓其獲得的國(guó)有劃撥土地的使用權(quán)。本案爭(zhēng)執(zhí)的焦點(diǎn)，是轉(zhuǎn)讓的程序是否合法。辯護(hù)人認(rèn)為：

　　1、被告單位委托他人辦理審批手續(xù)，是履行審批程序的一種行為，合法有效。

　　被告單位與土地的受讓方所簽的《土地轉(zhuǎn)讓合同書(shū)》第二條約定：“辦理土地轉(zhuǎn)讓費(fèi)用及有關(guān)部門征收的費(fèi)用全部由乙方負(fù)擔(dān)”，第三條約定：“甲方將原土地證交付乙方，乙方辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)”。在實(shí)際操作過(guò)程中，被告單位向受讓方出具了審批所需要的材料，受讓方以被告單位的名義向土地主管部門進(jìn)行了審批。

　　公訴人認(rèn)為：簽訂合同，就構(gòu)成轉(zhuǎn)讓土地的既遂；把自己的義務(wù)讓他人行使是違法的。

　　辯護(hù)人認(rèn)為，轉(zhuǎn)讓土地的既遂是以得到國(guó)家主管部門的《國(guó)有土地使用證》為標(biāo)志的，否則，不是有效轉(zhuǎn)讓。沒(méi)有得到土地證，合同是否有效，是不確定的。因此，簽訂合同、履行審批手續(xù)、取得證書(shū)，是不可割的，是轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的一個(gè)完整的過(guò)程，任何一個(gè)環(huán)節(jié)的斷檔，都會(huì)使轉(zhuǎn)讓不能。不能認(rèn)為簽了合同就完成了轉(zhuǎn)讓土地的既遂。自己應(yīng)當(dāng)履行審批，沒(méi)有親自去辦，而是讓他人代為辦理，自己出具一切所需材料，是合法的，沒(méi)有禁止性的法律規(guī)定。

　　爭(zhēng)論這個(gè)問(wèn)題的法律意義在于：被告單位約定的讓對(duì)方辦理審批手續(xù)，是被告單位履行的轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的一個(gè)重要的審批程序，公訴人指控被告單位未履行審批程序，與事實(shí)不符。

　　2　、現(xiàn)在土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓已成功，合法有效，證明被告單位沒(méi)有錯(cuò)誤，更不是犯罪。

　　經(jīng)國(guó)家土地主管部門的審查審批，轉(zhuǎn)讓后的土地使用證，已經(jīng)頒發(fā)生效，說(shuō)明被告單位的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合法。在對(duì)外具有公示作用的主管部門的檔案中，記載了被告單位履行審批程序的材料，有被告單位的公章，也有被告人周某的私章。得到國(guó)家認(rèn)可的轉(zhuǎn)讓行為，怎么是違法的？

　　公訴人認(rèn)為：沒(méi)有按正規(guī)的轉(zhuǎn)讓手續(xù)進(jìn)行的轉(zhuǎn)讓，就是違法。

　　辯護(hù)人認(rèn)為：什么是正規(guī)的轉(zhuǎn)讓手續(xù)？在有關(guān)部門存檔的審批材料，就是正規(guī)的手續(xù)。能得到國(guó)家認(rèn)可，并業(yè)已辦理成功的轉(zhuǎn)讓，難道是不正規(guī)的？被告單位履行了審批手續(xù)，要什么手續(xù)就出什么手續(xù)，還不行？還要審查土地主管部門辦的方式對(duì)不對(duì)？

　　公訴人認(rèn)為：刑事案子要看實(shí)質(zhì)，非法轉(zhuǎn)讓在先，土地管理部門辦手續(xù)在后，就是非法轉(zhuǎn)讓已經(jīng)完成；不能看存檔的手續(xù)，土地管理部門的審查批準(zhǔn)不一定對(duì)。

　　辯護(hù)人認(rèn)為：先付轉(zhuǎn)讓款，還是先出具蓋章的審批材料和土地證，只是雙方在轉(zhuǎn)讓過(guò)程中的權(quán)利義務(wù)的設(shè)定，不能人為地分割。如果轉(zhuǎn)讓手續(xù)不能得到批準(zhǔn)，轉(zhuǎn)讓是無(wú)效的，應(yīng)依法退還轉(zhuǎn)讓款。認(rèn)為付了款就是轉(zhuǎn)讓完成，是對(duì)土地轉(zhuǎn)讓手續(xù)的法定性不了解。試問(wèn)：辦不了土地證轉(zhuǎn)讓手續(xù)，能是有效的轉(zhuǎn)讓嗎？

　　檔案記載的審批材料，是土地管理部門先從被告單位收回土地使用權(quán)，再出讓給受讓方。這種辦理轉(zhuǎn)讓的方式，沒(méi)有違反相關(guān)的土地管理法規(guī)，也在被告單位的主觀故意的范圍內(nèi)。土地管理部門采用何種方式，并不影響轉(zhuǎn)讓的實(shí)質(zhì)：被告單位喪失了使用權(quán)，受讓方得到國(guó)家承認(rèn)其使用權(quán)的《國(guó)有土地使用證》，人民政府收取了土地使用權(quán)出讓金。

　　不能認(rèn)為檔案材料都是假的，因?yàn)樵诓牧现校桓鎲挝坏纳陥?bào)材料是真的，人民政府收取了土地出讓金是真的，被告單位喪失了而由受讓方得到了的《國(guó)有土地使用證》是真的。也就是說(shuō)：經(jīng)批準(zhǔn)的轉(zhuǎn)讓是真的。無(wú)論是形式還是實(shí)質(zhì)，被告單位的轉(zhuǎn)讓行為，都是經(jīng)過(guò)申報(bào)且得到批準(zhǔn)，是合法行為。

　　綜上所述，公訴人指控被告單位和被告人周某，沒(méi)有報(bào)經(jīng)土地行政主管部門批準(zhǔn)，超越職權(quán)將國(guó)有劃撥土地的使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，與事實(shí)不符，指控失當(dāng)。

　　除了以上的焦點(diǎn)問(wèn)題，辯護(hù)意見(jiàn)補(bǔ)充如下：

　　一、被告人無(wú)犯罪主觀故意。

　　被告人單位和被告人周某，經(jīng)多次請(qǐng)示主管部門，經(jīng)多方考查，在把握不住土地轉(zhuǎn)讓的法律法規(guī)的情況下，約定由對(duì)方全權(quán)辦理相關(guān)的審批手續(xù)，并提供了自己的相關(guān)材料報(bào)主管部門審查審批，在主觀上無(wú)規(guī)避土地法規(guī)的主觀故意。

　　沒(méi)有犯罪故意，自然構(gòu)不成犯罪。

　　二、被告單位不是以牟利為目的。

　　以還債和學(xué)校生存為目的，不屬以牟利為目的。

　　公訴人認(rèn)為：賣了土地得到錢，就是為本單位謀利，就是以牟利為目的。

　　辯護(hù)人認(rèn)為：土地使用權(quán)本是被告單位的，為了生存，以土地?fù)Q錢，并沒(méi)有謀利，只是拆了東墻補(bǔ)西墻，不是以牟利為目的，而是以學(xué)校生存、改善辦學(xué)條件為目的。

　　不是以牟利為目的，構(gòu)不成犯罪。

　　三、被告單位有權(quán)對(duì)國(guó)有劃撥土地進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。

　　《中華人民共和國(guó)城鎮(zhèn)國(guó)有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第45條規(guī)定：“符合下列條件的，經(jīng)市、縣人民政府土地管理部門和房產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)，其劃撥土地使用權(quán)和地上建筑物、其他附著物所有權(quán)可以轉(zhuǎn)讓、出租、抵押：（一）、土地的使用者為公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人，（二）、領(lǐng)有國(guó)有土地使用證，（三）、具有地上建筑物、其他附著物合法的產(chǎn)權(quán)證明，四、依照本條例第二章的規(guī)定簽訂土地使用權(quán)出讓合同，向當(dāng)?shù)厥小⒖h人民政府補(bǔ)交土地使用權(quán)出讓金或者以轉(zhuǎn)讓、出租、抵押所收益金抵交土地使用權(quán)出讓金。”

　　不難看出，被告單位是一個(gè)自收自支的職業(yè)中等專業(yè)學(xué)校，屬事業(yè)法人單位，是一個(gè)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的經(jīng)濟(jì)組織。其所承擔(dān)的債務(wù)70多萬(wàn)元，就充以證明；被告單位又持有國(guó)家土地使用權(quán)證，依法可以轉(zhuǎn)讓其所有的土地使用權(quán)，只是應(yīng)當(dāng)履行審批手續(xù)，向國(guó)家有關(guān)部門交納土地使用權(quán)出讓金。

　　四、被告單位沒(méi)有低價(jià)轉(zhuǎn)讓，已足額交納了土地使用權(quán)出讓金，評(píng)估不是法定程序。

　　起訴書(shū)指控被告單位和被告人周某未經(jīng)合法地產(chǎn)評(píng)估，非法低價(jià)轉(zhuǎn)讓國(guó)有土地使用權(quán)，構(gòu)成犯罪。

　　辯護(hù)人認(rèn)為：轉(zhuǎn)讓土地，評(píng)估不是法定的必經(jīng)程序，沒(méi)有相應(yīng)的強(qiáng)制性的規(guī)定；被告單位沒(méi)有低價(jià)轉(zhuǎn)讓，在庭審中已經(jīng)查實(shí)：經(jīng)多個(gè)單位公開(kāi)競(jìng)價(jià)，按本地的最高價(jià)轉(zhuǎn)讓；市人民政府已經(jīng)征收了土地出讓金90多萬(wàn)元，法庭已經(jīng)查到了該證據(jù)。至于國(guó)家征收的土地出讓金和稅金的多少，屬國(guó)家職能部門的職責(zé)，與被告單位無(wú)關(guān)，與本案無(wú)關(guān)。

　　總之，被告單位和被告人周某，主觀上沒(méi)有違反土地法律法規(guī)的主觀故意，不是以牟利為目的，而是以合同約定的方式委托他人代為辦理國(guó)有劃撥土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓審批手續(xù)并出具相關(guān)的審批材料，且國(guó)家土地主管部門經(jīng)審查，批準(zhǔn)了該土地的轉(zhuǎn)讓，當(dāng)?shù)厝嗣裾呀?jīng)按規(guī)定收取了土地使用權(quán)出讓金，已辦理了轉(zhuǎn)讓后的《國(guó)有土地使用權(quán)證》，因而指控被告單位和被告人周某非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的罪名不成立。

　　請(qǐng)法院宣告被告單位和被告人周某無(wú)罪。

　　我的意見(jiàn)請(qǐng)法庭采納。

　　辯護(hù)人：于云斌

　　2005年4月30日