辯  護(hù)  詞

　　審判長(zhǎng)、審判員：

　　北京市中銀律師事務(wù)所接受本案被告人溫衛(wèi)東委托，指派本律師出席今天法庭，為維護(hù)被告人溫衛(wèi)東合法權(quán)益，本律師依據(jù)事實(shí)和法律發(fā)表以下辯護(hù)意見，供合議庭參考：

　　本律師對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控被告人溫衛(wèi)東犯詐騙罪不持異議，但是認(rèn)為被告人溫衛(wèi)東有若干法定和酌定的從輕情節(jié)，請(qǐng)合議庭量刑時(shí)予以考慮：

　　一、被告溫衛(wèi)東具備自首情節(jié)，理由如下：

　　溫衛(wèi)東2006年5月13日在東鐵營(yíng)派出所留置盤問期間主動(dòng)交代其伙同許春根等人詐騙姬忠實(shí)7.5萬元人民幣，伙同張年生等人詐騙任啟湘21萬元人民幣行為應(yīng)視為自動(dòng)投案。理由如下：

　　1、《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定了應(yīng)當(dāng)視為自動(dòng)投案七種情形：“（1）犯罪嫌疑人向其所在單位、城鄉(xiāng)基層組織或者其他有關(guān)負(fù)責(zé)人員投案的；（2）犯罪嫌疑人因病、傷或者為了減輕犯罪后果，委托他人先代為投案，或者先以信電投案的；（3）罪行未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，僅因形跡可疑被有關(guān)組織或者司法機(jī)關(guān)盤問、教育后，主動(dòng)交代自己的罪行的；……”。被告溫衛(wèi)東的行為屬于該司法解釋規(guī)定的“應(yīng)當(dāng)視為自動(dòng)投案”的第三種情形。

　　2、豐臺(tái)刑偵支隊(duì)便衣一隊(duì)2006年5月14日的《破案報(bào)告》第006頁第三段、第007頁第二段清楚表明，被告溫衛(wèi)東是在5月13日留置盤問時(shí)，供述其伙同許春根等人在2006年4月初詐騙姬忠實(shí)7.5萬元人民幣；供述其伙同張年生等人在2006年3月19日詐騙任啟湘21萬元人民幣。

　　3、縱觀全部案卷以及法庭調(diào)查，2006年5月13日被告溫衛(wèi)東因形跡可疑被豐臺(tái)分局留置盤問時(shí)，公安機(jī)關(guān)未掌握其有罪的證據(jù)，也就是說其罪行尚未被發(fā)現(xiàn)，最為典型的受害人任啟湘、肖宇志都是補(bǔ)的報(bào)案筆錄，肖宇志是看到媒體報(bào)道該案后，2006年9月11日才補(bǔ)報(bào)案的。也就是說5月13日的留置盤問只是公安機(jī)關(guān)覺得溫衛(wèi)東有作案嫌疑，對(duì)其留置盤問，并未掌握其罪證，也未對(duì)其采取刑事強(qiáng)制措施，刑事訴訟程序尚未開始，也不存在對(duì)其審訊。而且，所有有罪證據(jù)都是被告溫衛(wèi)東5月13日主動(dòng)交代后，公安機(jī)關(guān)逐漸起獲的。

　　4、被告溫衛(wèi)東如實(shí)供述了所有罪行，并且自愿接受審判。

　　綜上，被告溫衛(wèi)東行為符合自首情節(jié)。

　　二、公訴機(jī)關(guān)指控被告溫衛(wèi)東參與了2006年4月16日騙取肖宇志6萬元人民幣案件證據(jù)不足

　　被告溫衛(wèi)東當(dāng)庭供述其沒有參與該起案件，溫衛(wèi)東承認(rèn)其分得一份贓款。其他同案犯供述也僅僅證明溫衛(wèi)東分得一份贓款，沒有證明其參與了該起案件，在該起案件中實(shí)施了哪些行為，起了什么作用。受害人陳述和辨認(rèn)筆錄也沒有證明溫衛(wèi)東參與了該起案件。因此，公訴機(jī)關(guān)指控被告溫衛(wèi)東參與了2006年4月16日騙取肖宇志6萬元人民幣案件證據(jù)不足。

　　刑法懲罰的是犯罪行為，被告溫衛(wèi)東僅僅分得一份贓款，但沒有實(shí)施該起案件行為，其不應(yīng)該承擔(dān)該起案件的刑責(zé)。從整個(gè)庭審調(diào)查發(fā)現(xiàn)，沒有參與者見者有份或關(guān)系不錯(cuò)也分一份確有其事。

　　被告溫衛(wèi)東對(duì)其他同案實(shí)施該起犯罪知情不舉不構(gòu)成犯罪，溫衛(wèi)東因見者有份或關(guān)系不錯(cuò)獲得一份贓款只是不當(dāng)?shù)美`法行為，并不構(gòu)成詐騙犯罪。

　　因此，騙取肖宇志6萬元人民幣案件不應(yīng)認(rèn)定溫衛(wèi)東詐騙數(shù)額。

　　三、被告溫衛(wèi)東在參與的共同犯罪中起輔助作用是從犯。

　　被告溫衛(wèi)東是受人之邀來北京的，其在共同犯罪中處于從屬地位，起輔助作用，公訴機(jī)關(guān)指控被告溫衛(wèi)東三起案件，只有一起是溫衛(wèi)東直接參與的。

　　綜上，鑒于被告溫衛(wèi)東有法定和酌定從輕情節(jié)，請(qǐng)求合議庭能給其從輕處罰。

　　辯護(hù)人：北京市中銀律師事務(wù)所        律師

　　2007年2月2日