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廣東蓋象大藥房有限公司、陳志偉合同糾紛二審民事判決書
時間：2020年04月04日 來源： 作者： 瀏覽次數：2019 收藏[0]廣東省清遠市中級人民法院
民 事 判 決 書
（2017）粵18民終1497號
上訴人（原審被告）：廣東蓋象大藥房有限公司。住所地：廣東省清遠市新城八號區。
法定代表人：寇南南。
委托代理人：秦亞麗，該公司職員。
委托代理人：歐家雄，該公司職員。
被上訴人（原審原告）：陳志偉，男，1977年10月6日出生，漢族，住廣東省英德市連江口鎮。
上訴人廣東蓋象大藥房有限公司因與被上訴人陳志偉企業名稱（商號）使用合同糾紛一案，不服廣東省清遠市清城區人民法院（2016）粵1802民初6469號民事判決，向本院提起上訴，本院受理后依法組成合議庭進行了審理，現已審理終結。
廣東蓋象大藥房有限公司上訴請求：1、確認上訴人和被上訴人簽訂的《藥店加盟協議》于2017年3月14日解除；2、撤銷一審判決第二項，判令上訴人和被上訴人根據《藥店加盟協議》第十三條的約定辦理《營業執照》、《藥品經營許可證》、《GSP證》、《醫療器械經營許可證》等有關經營證照登記的注冊地址、企業負責人、質量負責人、企業名稱的變更手續；3、本案一、二審訴訟費用由被上訴人承擔。事實和理由：一、一審法院認為“被上訴人存在未按時且全額向原告配送藥品的情形，影響了原告的經營”屬于事實認定錯誤。首先，《藥店加盟協議》并未約定藥品配送的時間，上訴人已在合理時間配送了藥品不應視為違約。其次，對于被上訴人的訂貨需求，上訴人只能在法律允許的范圍內滿足。再者，被上訴人沒有就其主張上訴人未按時且全額配送藥品進行舉證，應承擔舉證不利的后果。二、一審法院適用《中華人民共和國合同法》第九十四條第（四）項判決雙方解除合同屬于適用法律錯誤。《中華人民共和國合同法》第九十四條第（四）項規定“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：……（四）當事人一方遲延履行債務或者由其他違約行為致使不能實現合同目的”。首先，被上訴人沒有證據證明上訴人存在未按時且全額向陳志偉配送藥品的情形；其次，及時偶有未及時全額配送的情況，也不能證明就因此導致影響陳志偉的經營致使合同目的不能實現。應根據《藥店加盟協議》第十二條第2項的約定，確認雙方于2017年3月14日（合同簽訂滿一年時）解除合同。三、一審法院判決上訴人協助被上訴人辦理注銷廣東蓋象大藥房有限公司清新區正方藥店營業執照的手續缺乏依據。首先，根據《藥店加盟協議》第十二條第2項和第十三條的約定，《藥店加盟協議》解除后，根據合同約定，雙方應就營業執照、藥品經營許可證、GSP證、醫療器械許可證辦理變更手續，而非注銷證照。其次，正方藥店從法律上來講是上訴人的分支機構，根據《廣東省食品藥品監督管理局關于<藥品經營許可證>注銷的管理規定》第四條，上訴人作為正方藥店的總公司，不同意去注銷證照，應根據合同約定在加盟店退出時辦理有關變更手續。廣東蓋象大藥房有限公司庭審中補充：有和對方和解的意愿。
陳志偉辯稱，上訴人未和答辯人說過和解方面的問題，商號是無法變更的，只能是取消之后才能進行注冊，一定要上訴人協助才能去辦手續，而且上訴人違約在先，答辯人要求經濟賠償。
陳志偉向一審法院起訴請求：1、解除陳志偉與廣東蓋象大藥房有限公司簽訂的《廣東蓋象大藥房有限公司藥店加盟協議》；2、廣東蓋象大藥房有限公司注銷廣東蓋象大藥房有限公司清新區正方藥店營業執照；3、本案訴訟費由廣東蓋象大藥房有限公司負擔。一審庭審中，陳志偉增加一項訴訟請求，要求廣東蓋象大藥房有限公司返還經營許可證等證照。
一審法院審理查明，2016年3月14日，陳志偉（乙方）與廣東蓋象大藥房有限公司（甲方）簽訂《藥店加盟協議》，約定甲方同意乙方加盟“蓋象”連鎖體系，甲方同意乙方在清遠市清新區太和鎮清新大道46號設立廣東蓋象大藥房有限公司清新區正方藥店，同意使用甲方的商譽及經營技術資產（包括商號、標徽、采購體系、經營思路、服務規范等）。廣東蓋象大藥房有限公司清新區正方藥店由乙方投資經營，自負盈虧，自行承擔風險，直接向當地稅務機關納稅，獨立承擔經濟、法律責任，甲方對乙方勞動關系及員工行為不承擔任何責任。甲方同意乙方使用“蓋象”標識及裝修風格，營業必須的服裝、包裝物、銷售憑證、信息管理系統等，費用按成本由乙方承擔，門店裝修及信息管理系統由甲方免費提供。乙方在甲方經營項目范圍內自主決定，報甲方備案，如超出甲方的經營范圍從事其他經營，需事先得到甲方的同意，其辦證費用由乙方承擔。甲方配送給乙方的藥品，按照市場價的原則進行現款結算，除因藥品質量外，原則上不予退貨。在正常營業期間，乙方根據分店的經營情況定期向甲方報送藥品配送計劃，甲方根據乙方的配送計劃將公司已有的藥品定期配送到乙方。乙方對配送的藥品根據配送單進行逐批的質量驗收，并簽字存檔作為驗收記錄保存。甲方發生如下任何一項，乙方可解除合同：1、不履行合同義務；2、甲方為乙方店鋪一名員工購買醫保社保；3、合同期滿或合同簽訂滿一年后中途解除合約，甲方需配合乙方完成所有的變更手續；4、有其他違規行為。此外，雙方還就其他相關事宜作了詳細約定。
庭審中，陳志偉陳述，廣東蓋象大藥房有限公司并沒有按照其要求按時足額配送藥品，而且存在遲延配送的情形，影響了其經營，另外，廣東蓋象大藥房有限公司也沒有按照約定為陳志偉店鋪的一名員工購買醫保社保。廣東蓋象大藥房有限公司在庭審中回應稱需要逐步完善的過程。
另查明，涉案的藥店名稱為廣東蓋象大藥房有限公司清新區正方藥店，類型為有限責任公司分公司（自然人投資或控股），負責人為陳志偉。
一審法院認為，陳志偉與廣東蓋象大藥房有限公司簽訂了《藥店加盟協議》，陳志偉使用廣東蓋象大藥房有限公司的企業名稱（商號）進行經營，但在經營過程中，廣東蓋象大藥房有限公司存在未按時且未全額向陳志偉配送藥品的情形，影響了陳志偉的經營，而該藥店是由陳志偉投資經營，自負盈虧，自行承擔風險，因此，在出現上述情形影響陳志偉經營的情況下，陳志偉可以要求解除《藥店加盟協議》，對于陳志偉要求解除《藥店加盟協議》的訴訟請求，一審法院予以支持。合同解除后，廣東蓋象大藥房有限公司應協助陳志偉辦理注銷廣東蓋象大藥房有限公司清新區正方藥店營業執照的手續。至于陳志偉要求廣東蓋象大藥房有限公司返還經營許可證等證照的請求，因陳志偉并沒有明確廣東蓋象大藥房有限公司收取了其哪些證照，因此對于該項訴訟請求，一審法院不予處理，待加盟協議解除后，雙方可自行協商處理。
綜上所述，依照《中華人民共和國合同法》第九十四條第（四）項，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款的規定，一審法院于2017年2月28日作出（2016）粵1802民初6469號民事判決：一、解除陳志偉與廣東蓋象大藥房有限公司于2016年3月14日簽訂的《藥店加盟協議》；二、廣東蓋象大藥房有限公司于本判決生效之日起10日內協助陳志偉辦理注銷廣東蓋象大藥房有限公司清新區正方藥店營業執照的手續。本案受理費50元，由廣東蓋象大藥房有限公司負擔。
本院經審理查明，一審法院查明的基本事實屬實，本院予以確認。
二審中，各方當事人均沒有提交新證據。
另查明，一審庭審中，審判員詢問廣東蓋象大藥房有限公司“存不存在少或完全不配送的情形”，廣東蓋象大藥房有限公司答復“有逐步完善的過程，加盟時也應該知道”。
本院認為，本案系企業名稱（商號）使用合同糾紛，結合上訴人的上訴請求和被上訴人的答辯意見，本案雙方的爭議焦點為：一、能否確認《藥店加盟協議》于2017年3月14日解除；二、《藥店加盟協議》解除后，相關證照的手續是應注銷還是變更。
關于第一個爭議焦點。首先，一審庭審中，審判員詢問廣東蓋象大藥房有限公司“存不存在少或完全不配送的情形”，廣東蓋象大藥房有限公司答復“有逐步完善的過程，加盟時也應該知道”，因此，對遲延配送的事實廣東蓋象大藥房有限公司的陳述構成自認。亦即該公司的上述行為構成違約。根據《藥店加盟協議》第十二條第一點“不履行合同的義務，乙方（陳志偉）可以解除合同”的約定，原判判決解除合同并無不當，本院予以照準。對于解除合同的時間問題，雖然陳志偉在訴訟前，對于解除合同沒有書面通知對方，但是其于2016年11月29日向原審法院起訴請求解除合同，廣東蓋象大藥房有限公司于2016年12月6日收到起訴狀，根據《中華人民共和國合同法》第九十六條“當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。法律、行政法規規定解除合同應當辦理批準、登記等手續的，依照其規定。”的規定，廣東蓋象大藥房有限公司收到起訴狀之時即為陳志偉通知到達之日。因此，本案合同解除的時間應為2016年12月6日。對上訴人主張以合同履行滿一年即2017年3月14日為合同解除時間的意見，缺乏事實和法律依據，本院不予支持。
關于第二個爭議焦點。本案中，廣東蓋象大藥房有限公司上訴請求辦理《營業執照》、《藥品經營許可證》、《GSP證》、《醫療器械經營許可證》等有關經營證照登記的注冊地址、企業負責人、質量負責人、企業名稱的變更手續，但一審中，陳志偉的訴請為廣東蓋象大藥房有限公司注銷廣東蓋象大藥房有限公司清新區正方藥店營業執照，而廣東蓋象大藥房有限公司沒有提出反訴。根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百二十八條“在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或者原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進行調解；調解不成的，告知當事人另行起訴。雙方當事人同意由第二審人民法院一并審理的，第二審人民法院可以一并裁判。”的規定，廣東蓋象大藥房有限公司該上訴請求不屬于本案審理范圍，本院不予審查。
綜上所述，上訴人的上訴理由不成立，對其上訴請求，本院不予支持。原審認定事實清楚，適用法律及實體處理正確，本院依法予以維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項的規定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費100元，由上訴人廣東蓋象大藥房有限公司負擔。
本判決為終審判決。
審判長 盧永堅
審判員 禹 莉
審判員 王 凱
二〇一七年十月十三日
法官助理鐘子晴
書記員何葉