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夏陽(yáng)照、肖國(guó)鋼、汪開林等破壞監(jiān)管秩序罪二審刑事判決書
時(shí)間：2020年07月27日 來(lái)源： 作者： 瀏覽次數(shù)：2427 收藏[0]四川省宜賓市中級(jí)人民法院
刑 事 判 決 書
（2019）川15刑終137號(hào)
抗訴機(jī)關(guān)（原公訴機(jī)關(guān)）四川省珙縣人民檢察院。
原審被告人何秋云，男，1979年6月27日出生于四川省珙縣，漢族，小學(xué)文化，無(wú)業(yè)，住珙縣。2012年9月,因犯盜竊罪被珙縣人民法院判處有期徒刑三年，2014年9月23日刑滿釋放；2018年5月10日，因犯盜竊罪被珙縣人民法院判處有期徒刑六個(gè)月,并處罰金一千元。因本案于2018年7月3日被刑事拘留，同月27日被逮捕。現(xiàn)押于珙縣看守所。
指定辯護(hù)人陳代康，珙縣法律援助中心律師。
原審被告人汪開林，男，1996年10月2日出生于四川省珙縣，漢族，小學(xué)文化，無(wú)業(yè)，住珙縣。2018年5月11日，因犯容留他人吸毒罪被珙縣人民法院判處有期徒刑九個(gè)月，并處罰金五千元。因本案于2018年7月3日被刑事拘留，同月27日被逮捕。2019年6月11日被取保候?qū)彙?/span>
指定辯護(hù)人何沛，珙縣法律援助中心律師。
原審被告人何元林，男，1975年6月3日出生于四川省珙縣，漢族，小學(xué)文化，無(wú)業(yè)，住珙縣。2018年5月24日，因犯容留他人吸毒罪被珙縣人民法院判處有期徒刑七個(gè)月，并處罰金五千元。因本案于2019年1月9日被逮捕。現(xiàn)押于珙縣看守所。
指定辯護(hù)人聶學(xué)俊，四川協(xié)州律師事務(wù)所律師。
原審被告人夏陽(yáng)照，男，1976年11月18日出生于四川省珙縣，漢族，小學(xué)文化，無(wú)業(yè)，住珙縣。2018年4月12日，因犯故意傷害罪被珙縣人民法院判處拘役六個(gè)月。因本案于2019年3月28日被逮捕。現(xiàn)押于珙縣看守所。
指定辯護(hù)人周茂林，四川協(xié)州律師事務(wù)所律師。
原審被告人肖國(guó)鋼，男，1981年9月9日出生于四川省珙縣，漢族，小學(xué)文化，無(wú)業(yè)，住珙縣。2018年5月23日，因犯容留他人吸毒罪被珙縣人民法院判處有期徒刑七個(gè)月，并處罰金五千元。因本案于2019年3月27日被逮捕。現(xiàn)押于珙縣看守所。
指定辯護(hù)人陳首剛，四川協(xié)州律師事務(wù)所律師。
四川省珙縣人民法院審理四川省珙縣人民檢察院指控原審被告人何秋云、汪開林、何元林、夏陽(yáng)照、肖國(guó)鋼破壞監(jiān)管秩序罪一案，于2019年3月29日作出（2019）川1526刑初6號(hào)刑事判決。原公訴機(jī)關(guān)不服，提出抗訴。本院受理后，依法組成合議庭公開開庭審理了本案，宜賓市人民檢察院檢察員楊軍出庭履行職務(wù)，原審被告人何秋云及其辯護(hù)人陳代康、原審被告人汪開林及其辯護(hù)人何沛、原審被告人何元林及其辯護(hù)人聶學(xué)俊、原審被告人夏陽(yáng)照及其辯護(hù)人周茂林、原審被告人肖國(guó)鋼及其辯護(hù)人陳首剛到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定，被告人何秋云、汪開林、何元林、夏陽(yáng)照、肖國(guó)鋼案發(fā)時(shí)均系珙縣看守所1監(jiān)室在押服刑人員。2018年6月12日16時(shí)許，何秋云因瑣事與同監(jiān)室在押人員韓某發(fā)生了口角并打斗，汪開林、肖國(guó)鋼參與了打斗。當(dāng)晚18時(shí)許，何秋云誤認(rèn)為同監(jiān)室的黃某在先前的打斗中用塑料板凳打了自己的頭部，便率先動(dòng)手毆打黃某，隨后汪開林、何元林、夏陽(yáng)照、肖國(guó)鋼圍上前去參與毆打黃某，造成黃某左腎挫裂傷伴血腫形成、盆腹腔積血積液。經(jīng)鑒定，黃某上述損傷程度均屬輕傷二級(jí)。
原審另查明，案發(fā)時(shí)被告人何秋云未執(zhí)行刑罰為有期徒刑一個(gè)月十五日，并處罰金人民幣一千元；被告人汪開林未執(zhí)行刑罰為有期徒刑二十三日，并處罰金人民幣五千元；被告人何元林未執(zhí)行刑罰為有期徒刑二個(gè)月二十五日，并處罰金人民幣五千元；被告人夏陽(yáng)照未執(zhí)行刑罰為拘役三個(gè)月十二日；被告人肖國(guó)鋼未執(zhí)行刑罰為有期徒刑二個(gè)月二十五日，并處罰金人民幣五千元。
經(jīng)原審法院主持調(diào)解，原審被告人何秋云、汪開林、何元林、夏陽(yáng)照、肖國(guó)鋼與被害人黃某達(dá)成賠償協(xié)議，取得了被害人諒解。其中：被告人何秋云賠償附帶民事訴訟原告人黃某損失15000元，在刑滿釋放后三個(gè)月內(nèi)付清；被告人汪開林賠償附帶民事訴訟原告人黃某損12000元，已付6000元，剩余6000元在刑滿釋放后五個(gè)月內(nèi)付清；被告人何元林賠償附帶民事訴訟原告人黃某損失12000元，在刑滿釋放后一年內(nèi)付清；被告人夏陽(yáng)照賠償附帶民事訴訟原告人黃某損失6000元，已付1000元，剩余5000元在2020年12月底前付清；被告人肖國(guó)鋼賠償附帶民事訴訟原告人黃某損失6000元，已付4000元，剩余2000元在刑滿釋放后六個(gè)月內(nèi)付清。
原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有書證、證人證言、被害人陳述、被告人供述以及公安機(jī)關(guān)的現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)圖、照片和鑒定意見、監(jiān)控視頻等證據(jù)在案證實(shí)。
原判認(rèn)為，被告人何秋云、汪開林、何元林、夏陽(yáng)照、肖國(guó)鋼在留所服刑期間，破壞監(jiān)管秩序，毆打其他被監(jiān)管人員，造成一人輕傷，情節(jié)嚴(yán)重，其行為均構(gòu)成破壞監(jiān)管秩序罪。何秋云、汪開林、何元林、夏陽(yáng)照、肖國(guó)鋼在刑罰執(zhí)行完畢前又犯罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。何秋云在服刑期間又犯罪，不屬于累犯。何秋云、汪開林、何元林、夏陽(yáng)照、肖國(guó)鋼與被害人達(dá)成賠償協(xié)議，取得了被害人諒解，可以酌情從輕處罰。據(jù)此，原判依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百一十五條第一款第(四)項(xiàng)、第二十五條第一款、第六十九條、第七十一條的規(guī)定，判決：一、被告人何秋云犯破壞監(jiān)管秩序罪，判處有期徒刑一年；合并犯盜竊罪未執(zhí)行有期徒刑一個(gè)月十五日,并處罰金一千元，決定執(zhí)行有期徒刑一年一個(gè)月，并處罰金一千元；（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2018年6月12日起至2019年7月11日止。罰金在判決生效后十日內(nèi)繳納）二、被告人汪開林犯破壞監(jiān)管秩序罪，判處有期徒刑一年；合并犯容留他人吸毒罪未執(zhí)行有期徒刑二十三日，并處罰金五千元；決定執(zhí)行有期徒刑一年，并處罰金五千元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2018年6月12日起至2019年6月11日止。罰金在判決生效后十日內(nèi)繳納）三、被告人何元林犯破壞監(jiān)管秩序罪，判處有期徒刑一年；合并犯容留他人吸毒罪未執(zhí)行有期徒刑二個(gè)月二十五日，并處罰金五千元，決定執(zhí)行有期徒刑一年二個(gè)月，并處罰金五千元；（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年1月9日起至2019年12月14日止。罰金在判決生效后十日內(nèi)繳納）四、被告人夏陽(yáng)照犯破壞監(jiān)管秩序罪，判處有期徒刑七個(gè)月；合并犯故意傷害罪未執(zhí)行拘役三個(gè)月十二日，決定執(zhí)行有期徒刑七個(gè)月；（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年3月28日起至2019年7月15日止）五、被告人肖國(guó)鋼犯破壞監(jiān)管秩序罪，判處有期徒刑六個(gè)月；合并犯容留他人吸毒罪未執(zhí)行有期徒刑二個(gè)月二十五日，并處罰金五千元，決定執(zhí)行有期徒刑七個(gè)月，并處罰金五千元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年3月27日起至2019年8月1日止。罰金在判決生效后十日內(nèi)繳納）
珙縣人民檢察院的抗訴意見是：1、原審法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定何秋云系累犯而未認(rèn)定導(dǎo)致量刑不當(dāng)；2、原審五被告人與被害人達(dá)成賠償協(xié)議并取得諒解的證據(jù)未經(jīng)法庭質(zhì)證而作為定案的依據(jù)，系審理程序違法；3、原審法院因?qū)?shù)罪并罰的相關(guān)法律適用錯(cuò)誤致五被告人刑期計(jì)算錯(cuò)誤，其中何秋云、汪開林刑期起算日期錯(cuò)誤致應(yīng)當(dāng)執(zhí)行刑期計(jì)算錯(cuò)誤，何元林、夏陽(yáng)照、肖國(guó)鋼在判決宣告前余刑已執(zhí)行完畢，而原審法院還是數(shù)罪并罰合并后又予扣減，致應(yīng)當(dāng)執(zhí)行刑期計(jì)算錯(cuò)誤。
原審被告人何秋云辯稱其不構(gòu)成累犯。其辯護(hù)人提出在同時(shí)可以適用數(shù)罪并罰和累犯的情況下，應(yīng)當(dāng)適用有利于被告人的數(shù)罪并罰；原審被告人及辯護(hù)人均提出原審認(rèn)定事實(shí)、量刑和刑期計(jì)算正確，請(qǐng)求二審依法維持原判。
經(jīng)審理查明，2018年6月12日，原審被告人何秋云、汪開林、何元林、夏陽(yáng)照、肖國(guó)鋼案發(fā)時(shí)均系珙縣看守所1監(jiān)室在押服刑人員。當(dāng)日16時(shí)許，何秋云因瑣事與同監(jiān)室在押人員韓某發(fā)生了口角并打斗，汪開林、肖國(guó)鋼參與了打斗。當(dāng)晚18時(shí)許，何秋云誤認(rèn)為同監(jiān)室的黃某在其先前與韓某的打斗中，幫韓某用塑料板凳打了他頭部，遂先出手毆打黃某。隨后，汪開林、何元林、夏陽(yáng)照、肖國(guó)鋼亦圍上前去對(duì)黃某實(shí)施毆打，致黃某左腎挫裂傷伴血腫形成、盆腹腔積血積液。經(jīng)鑒定，黃某上述損傷程度均屬輕傷二級(jí)。
另查明，1、原審被告人何秋云因犯盜竊罪于2012年9月被珙縣人民法院判處有期徒刑三年，2014年9月23日刑滿釋放。
2、珙縣公安局于2018年6月21日決定對(duì)本案立案?jìng)刹椋⒂?018年7月3日對(duì)原審被告人何秋云、汪開林采取刑事拘留的強(qiáng)制措施。被刑事拘留時(shí)，原審被告人何秋云未執(zhí)行刑罰為有期徒刑二十四日，并處罰金一千元；原審被告人汪開林未執(zhí)行刑罰為有期徒刑二日，并處罰金五千元。原審被告人何元林、夏陽(yáng)照、肖國(guó)鋼未因本案被采取強(qiáng)制措施，前罪分別于2018年9月6日、2018年9月24日、2018年9月6日刑滿釋放。珙縣人民檢察院于2018年12月28日將本案起訴至珙縣人民法院。經(jīng)珙縣人民法院決定，原審被告人何元林于2019年1月9日被逮捕；原審被告人夏陽(yáng)照于2019年3月28日被逮捕；原審被告人肖國(guó)鋼于2019年3月27日被逮捕。2019年3月29日原審判決時(shí)，原審被告人何元林、夏陽(yáng)照、肖國(guó)鋼前罪已執(zhí)行完畢，無(wú)余刑。
3、2019年3月19日，在原審法院的主持下，五被告人與刑事附帶民事訴訟原告人黃某就本案附民部分達(dá)成調(diào)解協(xié)議，取得了諒解。原審法院制作調(diào)解書，雙方當(dāng)事人已簽字確認(rèn)，二審?fù)徶校剞q雙方對(duì)該協(xié)議均表示無(wú)異議。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審質(zhì)證、確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1、珙縣公安局的受案登記表、立案決定書、宜賓市公安局指定管轄決定書，證實(shí)公安機(jī)關(guān)接報(bào)案后于2018年6月21日決定對(duì)本案展開立案?jìng)刹椤?/span>
2、珙縣公安局的現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄、平面示意圖、方位示意圖、現(xiàn)場(chǎng)照片，證實(shí)本案的案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)位于珙縣看守所l號(hào)倉(cāng)內(nèi)。
3、宜賓市公安局物證鑒定所宜珙公物鑒(法臨)字[2018]36號(hào)鑒定意見、鑒定意見通知書，證實(shí)黃某左腎挫裂傷伴血腫形成、盆腹腔積血積液均評(píng)定為輕傷二級(jí)。
4、被害人黃某陳述，證實(shí)黃某系珙縣看守所l號(hào)倉(cāng)的在押人員。2018年6月12日下午黃某被同監(jiān)室在押人員何秋云、汪開林等人毆打的事實(shí)。
5、證人證言
（1）證人韓某證言，證實(shí)韓某系珙縣看守所l號(hào)倉(cāng)的在押人員。2018年6月12日下午，在倉(cāng)內(nèi)韓某因瑣事與何秋云發(fā)生矛盾，何秋云、汪開林等人上前毆打韓某。民警來(lái)制止后，韓某被帶到放風(fēng)間教育，并被從一倉(cāng)調(diào)到二倉(cāng)室。下午飯后，韓某聽見監(jiān)室里又鬧起來(lái)，好像是汪開林等人打了黃某。
（2）證人羅某證言，證實(shí)羅某系珙縣看守所l號(hào)倉(cāng)的在押人員。2018年6月12日16時(shí)許，何秋云與韓某起矛盾，汪開林、何元林、肖國(guó)鋼也上前打韓，羅某、盧某、黃某上前勸架，黃某被打。所長(zhǎng)和管教來(lái)制止后，韓某被叫出去。下午飯后，羅某看到何秋云、汪開林、肖國(guó)鋼、何元林、夏陽(yáng)照又沖去打黃某，羅某和盧某去勸。管教把汪開林等人喊出去后，黃某就用手摸到腰部說(shuō)有點(diǎn)痛，隨后劉管教就通知醫(yī)生來(lái)檢查，并把黃某送到醫(yī)院去了。汪開林、何秋云、何元林、肖國(guó)鋼、夏陽(yáng)照他們幾人一向在監(jiān)室內(nèi)稱王稱霸，就挨個(gè)收拾人。
（3）證人盧某、李某均證言，證實(shí)二人均系珙縣看守所1號(hào)倉(cāng)的在押人員。2018年6月12日二人在倉(cāng)內(nèi)看見韓某和黃某先后被何秋云、汪開林等人毆打，二人與羅某上前勸阻的事實(shí)。
（4）證人高某證言，證實(shí)高某系珙縣看守所l號(hào)倉(cāng)的在押人員。2018年6月12日18時(shí)許，他看見何秋云沖進(jìn)臥室就開始打黃某，黃某就退上床鋪，汪開林、何秋云、何元林、肖國(guó)鋼、夏陽(yáng)照就沖上床鋪去打黃某，他們五個(gè)人就圍著黃某打，后面管教就進(jìn)來(lái)制止了，就沒有打了。
（5）證人劉某、余某證言，證實(shí)案發(fā)時(shí)他們二人在放風(fēng)間，沒有看到具體的打斗過(guò)程，進(jìn)倉(cāng)后看見黃某在床上睡起，管教就找了一個(gè)醫(yī)生來(lái)檢查后就把黃某送醫(yī)院去了。證實(shí)他們監(jiān)室的汪開林和何秋云隨時(shí)都兇神惡煞的，性格脾氣都很暴躁，都沒有人敢惹他們兩個(gè)。
6、原審被告人的供述
（1）原審被告人何秋云供述，證實(shí)何秋云因犯罪被羈押在珙縣看守所1號(hào)倉(cāng)。2018年6月12日下午因不滿韓某倒醋，而上前打韓某，同時(shí)汪開林也來(lái)打韓某，盧某來(lái)勸，監(jiān)室的其他人有的上來(lái)拉架有的趁機(jī)下冷手打人。管教進(jìn)來(lái)制止后，將韓某帶到監(jiān)室外。下午飯后，何秋云和汪開林、肖國(guó)鋼、夏陽(yáng)照、何元林等人在放風(fēng)間耍，汪開林就說(shuō)黃某用凳子打了何秋云。何秋云就說(shuō)找黃某報(bào)復(fù)。何秋云和汪開林回到監(jiān)室，見黃某坐在床上，就沖過(guò)去打黃某，何元林、肖國(guó)鋼、夏陽(yáng)照、羅某、盧某等人也跟著跳上床圍上來(lái)，大家就打在一起，外面的管教聽見了就在門外制止，劉管教進(jìn)監(jiān)室來(lái)對(duì)他們制止，這時(shí)何秋云還跳過(guò)去踢了黃某一腳。汪開林、何元林、夏陽(yáng)照、肖國(guó)鋼都參與了打黃某的。
（2）原審被告人汪開林供述，證實(shí)汪開林因犯罪被關(guān)押在珙縣看守所1號(hào)倉(cāng)。2018年6月12日下午，汪開林和何秋云先打韓某，后又打黃某的事實(shí)。還證實(shí)監(jiān)室里汪開林跟何秋云、肖國(guó)鋼、夏陽(yáng)照、何元林關(guān)系要好點(diǎn)。
（3）原審被告人何元林、夏陽(yáng)照、肖國(guó)鋼供述，證實(shí)何元林、夏陽(yáng)照、肖國(guó)鋼三人均系珙縣看守所1號(hào)倉(cāng)的在押犯。2018年6月12日下午4點(diǎn)鐘左右，何秋云、汪開林因?yàn)轫n某將監(jiān)室里面的醋給倒掉了，就把韓某給打了。后來(lái)，他們?nèi)艘哺吻镌啤⑼糸_林一起對(duì)黃某實(shí)施了毆打。
7、珙縣公安局拘留證，證實(shí)珙縣公安局于2018年7月3日對(duì)何秋云和汪開林執(zhí)行拘留。
8、珙縣人民檢察院批準(zhǔn)逮捕決定書、珙縣公安局逮捕證，證實(shí)經(jīng)檢察院批準(zhǔn)，珙縣公安局于2018年7月27日對(duì)何秋云、汪開林執(zhí)行逮捕。
9、前科材料刑事判決書、釋放證明書，證實(shí)何秋云因犯盜竊罪2018年5月10日被珙縣人民法院判處有期徒刑六個(gè)月，并處罰金一千元，刑期自2018年1月28日至2018年7月27日止；汪開林因犯容留他人吸毒罪，于2018年5月11日被珙縣人民法院判處有期徒刑九個(gè)月，并處罰金五千元，刑期自2017年10月6日至2018年7月5日止；夏陽(yáng)照因犯故意傷害罪，于2018年4月12日被珙縣人民法院判處拘役六個(gè)月，刑期自2018年3月25日至2018年9月24日止；何元林因犯容留他人吸毒罪，于2018年5月24日被珙縣人民法院判處有期徒刑七個(gè)月，并處罰金五千元，刑期自2018年2月7日至2018年9月6日止；肖國(guó)鋼因犯容留他人吸毒罪，于2018年5月23日被珙縣人民法院判處有期徒刑7個(gè)月，并處罰金五千元，刑期自2018年2月7日至2018年9月6日止；何元林、肖國(guó)鋼于2018年9月6日釋放，夏陽(yáng)照于2018年9月24日釋放。
10、械具使用臺(tái)帳、看守所管理相關(guān)規(guī)定、黃某醫(yī)療費(fèi)用票據(jù)，證實(shí)看守所管理相關(guān)規(guī)定，何秋云和汪開林被加戴械具，黃某在宜賓市第二人民醫(yī)院、宜賓市第四人民醫(yī)院、宜賓市礦山急救醫(yī)院住院治療，用去醫(yī)療費(fèi)用36584.33元。
11、辨認(rèn)筆錄，證實(shí)原審被告人何秋云、汪開林、肖國(guó)鋼、證人盧某對(duì)監(jiān)控視頻進(jìn)行辨認(rèn)，參與人員同其供述、證言，證實(shí)夏陽(yáng)照穿著皮鞋去踢人。
12、電子數(shù)據(jù)監(jiān)控視頻及截圖，證實(shí)原審五被告人參與打人全過(guò)程。
13、珙縣人民法院刑事附帶民事調(diào)解書，證實(shí)經(jīng)珙縣人民法院2019年3月19日主持原審五被告人與附民原告人黃某進(jìn)行調(diào)解，雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議，并制作調(diào)解書。
14、歸案情況說(shuō)明，證實(shí)原審五被告人案發(fā)時(shí)均在押。
15、戶籍信息，證實(shí)原審被告人身份基本情況，具有完全刑事責(zé)任年齡能力。
本院認(rèn)為，原審被告人何秋云、汪開林、何元林、夏陽(yáng)照、肖國(guó)鋼在留所服刑期間，破壞監(jiān)管秩序，毆打其他被監(jiān)管人員，造成一人輕傷，情節(jié)嚴(yán)重的行為已構(gòu)成破壞監(jiān)管秩序罪。關(guān)于抗訴機(jī)關(guān)提出原審法院未認(rèn)定被告人何秋云累犯不當(dāng)?shù)目乖V意見。經(jīng)查，原審被告人何秋云犯本罪時(shí)系在其犯第一次盜竊罪刑滿釋放后的五年內(nèi)又犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，系累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰，且認(rèn)定累犯不會(huì)影響本罪與第二次盜竊罪數(shù)罪并罰。抗訴機(jī)關(guān)該抗訴意見成立，應(yīng)予采納。關(guān)于原審被告人何秋云及其辯護(hù)人提出何秋云不構(gòu)成累犯的辯解理由和辯護(hù)意見與審理查明的事實(shí)不符，依法不能成立。
關(guān)于抗訴機(jī)關(guān)提出調(diào)解書未經(jīng)庭審質(zhì)證而作為證據(jù)采用違反訴訟程序的抗訴意見。經(jīng)查，該調(diào)解書系人民法院組織原審五被告人及被害人依法進(jìn)行調(diào)解后制作，二審期間法庭組織控、辯雙方對(duì)該證據(jù)進(jìn)行了質(zhì)證。原審法院雖未在法庭上質(zhì)證，但是并未損害原審五被告人的訴訟權(quán)利，也未影響本案的公正審理。故該抗訴理由不能成立，本院不予采納。
關(guān)于抗訴機(jī)關(guān)提出原審法院因?qū)?shù)罪并罰的相關(guān)法律適用錯(cuò)誤致原審五被告人刑期計(jì)算錯(cuò)誤的抗訴意見。經(jīng)查，在本案中，原審被告人何秋云、汪開林刑罰執(zhí)行完畢前又犯罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰；原審被告人何元林、夏陽(yáng)照、肖國(guó)鋼在判決時(shí)前罪已執(zhí)行完畢，不再并罰。原審因法律適用錯(cuò)誤致對(duì)五被告人刑期計(jì)算有誤，應(yīng)予糾正。抗訴機(jī)關(guān)的該抗訴意見成立，應(yīng)予采納。原審被告人及其辯護(hù)人提出原審法院審理程序合法，刑期計(jì)算無(wú)誤，應(yīng)維持原判的辯解理由和辯護(hù)意見與二審查明的事實(shí)不符，依法不予采納。綜上，原判認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分，定罪正確、審判程序合法，但未認(rèn)定累犯有誤，導(dǎo)致量刑不當(dāng)，適用法律不當(dāng)導(dǎo)致刑期計(jì)算錯(cuò)誤。綜上，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百一十五條第一款第(四)項(xiàng)、第二十五條、第四十七條、第六十五條、第六十九條、第七十一條、《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷四川省珙縣人民法院（2019）川1526刑初6號(hào)刑事判決；
二、原審被告人何秋云犯破壞監(jiān)管秩序罪，判處有期徒刑一年四個(gè)月；合并前罪未執(zhí)行有期徒刑二十四日,并處罰金一千元，決定執(zhí)行有期徒刑一年四個(gè)月，并處罰金一千元；（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2018年7月3日起至2019年11月2日止。）
三、原審被告人汪開林犯破壞監(jiān)管秩序罪，判處有期徒刑一年；合并前罪未執(zhí)行有期徒刑二日，并處罰金五千元，決定執(zhí)行有期徒刑一年，并處罰金五千元；（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2018年7月3日起至2019年7月2日止。）
四、原審被告人何元林犯破壞監(jiān)管秩序罪，判處有期徒刑一年；（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年1月9日起至2020年1月8日止。）
五、原審被告人夏陽(yáng)照犯破壞監(jiān)管秩序罪，判處有期徒刑七個(gè)月；（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年3月28日起至2019年10月27日止）
六、原審被告人肖國(guó)鋼犯破壞監(jiān)管秩序罪，判處有期徒刑六個(gè)月。（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年3月27日起至2019年9月26日止。）
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 何勁松
審判員 蔡 偉
審判員 楊 艷
二〇一九年七月九日
書記員 夏 源
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