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東海證券股份有限公司與練衛(wèi)飛融資融券交易糾紛、買賣合同糾紛二審民事判決書
時間：2020年04月14日 來源： 作者： 瀏覽次數(shù)：2143 收藏[0]江蘇省高級人民法院
民 事 判 決 書
（2016）蘇民終1228號
上訴人（原審被告）練衛(wèi)飛，男，漢族，1966年2月2日生，住廣東省廣州市越秀區(qū)。
委托訴訟代理人孫銀果，上海市建緯（深圳）律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）東海證券股份有限公司，住所地在江蘇省常州市延陵西路23號投資廣場18層。
法定代表人朱科敏，該公司負(fù)責(zé)人。
委托訴訟代理人許平文，上海市廣發(fā)律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人田立卿，上海市廣發(fā)律師事務(wù)所律師。
上訴人練衛(wèi)飛因與被上訴人東海證券股份有限公司（以下簡稱東海證券公司）融資融券交易糾紛一案，不服江蘇省常州市中級人民法院（2015）常商初字第240號民事判決，向本院提起上訴。本院于2016年9月26日立案受理后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。上訴人練衛(wèi)飛及其委托訴訟代理人孫銀果、被上訴人東海證券公司委托訴訟代理人許平文、田立卿到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
練衛(wèi)飛的上訴請求：一審法院有關(guān)違約金的認(rèn)定錯誤，請求二審法院予以糾正。1、案涉合同均系格式合同，由東海證券公司單方制作，涉及違約金和罰息內(nèi)容的條款未對練衛(wèi)飛履行提示告知，導(dǎo)致練衛(wèi)飛不能判斷過高違約金可能造成的財產(chǎn)損失，如果其明示，練衛(wèi)飛則有可能要求調(diào)整并就相關(guān)內(nèi)容與證券公司重新約定。2、東海證券公司對質(zhì)押股權(quán)享有優(yōu)先受償權(quán)，即使練衛(wèi)飛逾期回購，東海證券公司所損失的僅是借款利息。一審法院不僅支持了東海證券公司的利息主張，還支持了其違約金的訴請，明顯不公，且雙方違約金約定比例過高。3、質(zhì)押股票市值達(dá)6.67億元，能夠覆蓋練衛(wèi)飛全部債務(wù)，由于質(zhì)押股票被法院多輪查封，客觀上已使得練衛(wèi)飛無法處置，故未能履行到期回購不應(yīng)完全歸責(zé)于練衛(wèi)飛。綜上，請求對約定違約金予以酌減。
東海證券公司辯稱，1、本案訴訟系練衛(wèi)飛到期未回購質(zhì)押股票償還融資款所致。由于練衛(wèi)飛無法于2014年9月12日到期回購質(zhì)押的股票，其已先后二次申請延期回購，雙方為此簽訂了延期購回業(yè)務(wù)協(xié)議、第二次延期購回業(yè)務(wù)補(bǔ)充協(xié)議。正是為了督促練衛(wèi)飛按約履行，雙方在延期購回業(yè)務(wù)補(bǔ)充協(xié)議中約定了違約金，上述約定均系雙方協(xié)商一致形成，文義清晰，東海證券公司無向其提示違約金風(fēng)險的義務(wù)。2、本案是融資融券糾紛，違約金或罰息的約定均是行業(yè)慣例，合計未超過年息24%，并不違反法律規(guī)定。綜上，請求駁回練衛(wèi)飛的上訴理由，維持一審判決。
東海證券公司向一審法院起訴請求為，判令：1、練衛(wèi)飛支付股票回購交易價款初始交易金額2億元；2、支付股票回購交易價款利息，以2億元為基數(shù)，2013年9月13日至2014年9月12日期間按年利率8.6%計算，2014年9月13日至實際支付交易金額價款之日按年利率9%計算；3、按每日萬分之四的費(fèi)率支付延期回購補(bǔ)償費(fèi)（2014年9月13日至2015年3月12日期間以17153000元為基數(shù)，2015年3月13日至2015年5月12日期間以26079027.4元為基數(shù)，2015年5月13日至實際支付交易價款之日以2億元為基數(shù)，截至2016年2月17日暫計為24278205.47元）；4、以230965452.05元為基數(shù)，按每日萬分之三自2015年5月12日至實際支付交易價款及補(bǔ)償費(fèi)之日止的違約金；5、承擔(dān)律師費(fèi)80萬元；6、確認(rèn)東海證券公司就上述金額在已質(zhì)押2500萬股零七股份范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)。
一審法院認(rèn)定事實：2013年9月12日，東海證券公司與練衛(wèi)飛簽訂《股票質(zhì)押式回購交易業(yè)務(wù)協(xié)議》，約定，練衛(wèi)飛將所持有股票或其他證券出質(zhì)給東海證券公司并融入資金，在練衛(wèi)飛返還資金后解除質(zhì)押。若《交易協(xié)議》中明確東海證券公司不允許延期購回的，則練衛(wèi)飛無權(quán)延期。若《交易協(xié)議》中明確允許練衛(wèi)飛延期購回的，練衛(wèi)飛應(yīng)提前五個交易日向東海證券公司申請并經(jīng)其同意后可延期購回。練衛(wèi)飛延期購回的，東海證券公司有權(quán)向其收取延期購回補(bǔ)償費(fèi)。東海證券公司提前購回或延期購回的，按實際購回期限計算購回交易金額。練衛(wèi)飛購回交易違約涉及的質(zhì)押標(biāo)的證券為有限售條件股份且仍處于限售期的，東海證券公司有權(quán)待限售期屆滿解除限售后再行處置或通過司法途徑行行使質(zhì)權(quán)，并就練衛(wèi)飛應(yīng)付金額優(yōu)先受償。東海證券公司為實現(xiàn)質(zhì)權(quán)所產(chǎn)生的所有費(fèi)用均由練衛(wèi)飛承擔(dān)，上述費(fèi)用包括但不限于訴訟費(fèi)（或仲裁費(fèi)）、律師費(fèi)、差旅費(fèi)、評估費(fèi)、拍賣費(fèi)等。同日，東海證券公司與練衛(wèi)飛簽訂五份《股票質(zhì)押式回購交易協(xié)議》，載明：標(biāo)的證券名稱：零七股份；標(biāo)的證券代碼：000007；標(biāo)的證券數(shù)量共計：2500萬股；初始交易金額共計：2億元；初始交易日：2013年9月12日；購回交易日：2014年9月12日，允許延期購回，購回價格（每100元資金年收益）8.6。后雙方依法至中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司深圳分公司辦理股票質(zhì)押登記，練衛(wèi)飛持有的上述質(zhì)押股票于2013年9月13日被凍結(jié)。2013年9月13日，東海證券公司向練衛(wèi)飛發(fā)放融資款2億元。
2014年9月11日，練衛(wèi)飛與東海證券公司簽訂《股票質(zhì)押式回購交易延期購回業(yè)務(wù)協(xié)議》，約定：根據(jù)練衛(wèi)飛實際情況，東海證券公司允許其在原約定購回期限基礎(chǔ)上延期六個月，即2014年9月13日至2015年3月12日，延期到期后練衛(wèi)飛不得再次延期。練衛(wèi)飛應(yīng)向東海證券公司支付原合同期間利息，延期購回期間融資年利率為9%，并從2014年9月13日起按照融資年利率9%計收利息。延期到期后，練衛(wèi)飛應(yīng)如期購回并按照本協(xié)議約定，支付全部本金及延期利息，本金為2億元，延期利息為8926027.40元，合計人民幣208926027.40元。2014年9月11日，雙方簽訂《股票質(zhì)押式回購交易延期購回業(yè)務(wù)補(bǔ)充協(xié)議》，約定：練衛(wèi)飛一次性向東海證券公司支付融資利息共計人民幣1715.3萬元，基于股份質(zhì)押實際情況，最遲應(yīng)于2014年9月22日之前采取場外付款將上述利息劃轉(zhuǎn)至東海證券公司指定賬戶。若東海證券公司未在上述規(guī)定時間內(nèi)收到融資利息，東海證券公司對練衛(wèi)飛以融資利息1715.3萬元按每日萬分之四的費(fèi)率收取補(bǔ)償費(fèi)。
2015年3月11日，練衛(wèi)飛與東海證券公司簽訂《股票質(zhì)押式回購交易第二次延期購回業(yè)務(wù)補(bǔ)充協(xié)議》，約定：截止2015年3月12日，練衛(wèi)飛應(yīng)支付本金2億元，利息26079027.40元，補(bǔ)償費(fèi)1241877.20元，總計227320904.60元，東海證券公司允許練衛(wèi)飛在原有約定購回期限基礎(chǔ)上延期兩個月，即2015年3月12日至2015年5月12日，延期到期后練衛(wèi)飛不得再次延期。再次延期購回期間融資年利率為9%，東海證券公司對練衛(wèi)飛以融資利息26079027.40元按日萬分之四的費(fèi)率收取補(bǔ)償費(fèi)。延期到期后，練衛(wèi)飛應(yīng)如期購回并按照約定支付全部本金、補(bǔ)償費(fèi)及延期利息，練衛(wèi)飛應(yīng)支付本金為2億元，利息29087246.58元，補(bǔ)償費(fèi)1878205.47元，總計230965452.05元。延期購回交易到期后（2015年5月12日），若練衛(wèi)飛未如期購回并支付本金及利息230965452.05元，視為違約。自2015年5月12日起，東海證券公司有權(quán)繼續(xù)按年利率9%收取利息，并以230965452.05元為基數(shù)，按照日萬分之三收取違約金，直至上述債務(wù)全部了結(jié)。因練衛(wèi)飛未能到期回購，故而引發(fā)本案訴訟。東海證券公司因為本案訴訟，與上海市廣發(fā)律師事務(wù)所簽訂聘請律師合同，支付律師費(fèi)計80萬元。
一審法院認(rèn)為：東海證券公司經(jīng)中國證券監(jiān)督管理委員會核準(zhǔn)，有權(quán)開展股票質(zhì)押式回購交易業(yè)務(wù)，其與練衛(wèi)飛簽訂的《股票質(zhì)押式回購交易業(yè)務(wù)協(xié)議》、《股票質(zhì)押式回購交易協(xié)議》、《股票質(zhì)押式回購交易延期購回業(yè)務(wù)協(xié)議》、《股票質(zhì)押式回購交易第二次延期購回業(yè)務(wù)補(bǔ)充協(xié)議》系雙方當(dāng)事人真實意思表示，合法有效，雙方當(dāng)事人均應(yīng)按照合同約定履行義務(wù)，享有權(quán)利。上述協(xié)議簽訂后，東海證券公司已按約向練衛(wèi)飛發(fā)放融資款2億元，練衛(wèi)飛亦將其持有的2500萬股零七股份質(zhì)押給東海證券公司。此后，因練衛(wèi)飛未履行回購上述股份及支付相應(yīng)利息等義務(wù)，引發(fā)本案訴訟。故練衛(wèi)飛應(yīng)當(dāng)按照約定支付東海證券公司股票回購交易價款人民幣2億元、相應(yīng)利息（其中2013年9月12日至2015年3月12日的利息按每年8.6%的標(biāo)準(zhǔn)，2015年3月13日之后按每年9%的標(biāo)準(zhǔn)計算至實際給付之日止）、違約金（以人民幣230965452.05元為基數(shù)按每日萬分之三自2015年5月13日計算至實際給付之日止）。東海證券公司要求練衛(wèi)飛每日按萬分之四的費(fèi)率支付拖欠利息的補(bǔ)償費(fèi)的問題，因雙方在2015年3月11日的《股票質(zhì)押式回購交易第二次延期購回補(bǔ)充協(xié)議》中，僅約定利息補(bǔ)償費(fèi)為1878205.47元，并未對此后的利息補(bǔ)償費(fèi)做出約定，故依法支持東海證券公司主張的利息補(bǔ)償費(fèi)1878205.47元，對此后的利息補(bǔ)償費(fèi)，不予支持。根據(jù)雙方簽訂的《股票質(zhì)押式回購交易業(yè)務(wù)協(xié)議》約定，東海證券公司為實現(xiàn)質(zhì)權(quán)所產(chǎn)生的所有費(fèi)用均由練衛(wèi)飛承擔(dān)，練衛(wèi)飛應(yīng)向東海證券公司支付其為本案所產(chǎn)生的律師代理費(fèi)80萬元。根據(jù)《雙方簽訂的股票質(zhì)押式回購交易業(yè)務(wù)協(xié)議》約定及相關(guān)法律規(guī)定，東海證券公司針對上述債權(quán)，對練衛(wèi)飛提供質(zhì)押的2500萬股零七股份享有優(yōu)先受償權(quán)。據(jù)此，一審法院判決：一、練衛(wèi)飛于判決生效之日起30日內(nèi)向東海證券公司支付股票回購款2億元及相應(yīng)利息（其中2013年9月12日至2014年9月12日的利息按每年8.6%的標(biāo)準(zhǔn)，2014年9月13日之后按每年9%的標(biāo)準(zhǔn)，計算至實際給付之日止）；二、練衛(wèi)飛于判決生效之日起30日內(nèi)向東海證券公司支付利息補(bǔ)償費(fèi)1878205.47元；三、練衛(wèi)飛于判決生效之日起30日內(nèi)向東海證券公司支付違約金，以人民幣230965452.05元為基數(shù)按每日萬分之三自2015年5月13日計算至實際給付之日止；四、練衛(wèi)飛于判決生效之日起30日內(nèi)向東海證券公司支付律師代理費(fèi)80萬元；五、東海證券公司就上述第一、二、三、四項債權(quán)對練衛(wèi)飛提供質(zhì)押的2500萬股零七股份（證券簡稱現(xiàn)變更為：全新好，證券代碼000007）享有優(yōu)先受償權(quán)；六、駁回東海證券公司其他訴訟請求。案件受理費(fèi)1209015元，由練衛(wèi)飛負(fù)擔(dān)120萬元，東海證券公司負(fù)擔(dān)9015元。
本院對于一審查明的事實予以確認(rèn)。二審中，當(dāng)事人未提交新證據(jù)。
本院認(rèn)為，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)誠實履行合同。本案中，練衛(wèi)飛于2013年9月12日《股票質(zhì)押式回購交易業(yè)務(wù)協(xié)議》到期后未能如期購回質(zhì)押股票，雙方遂于2014年9月11日簽訂《股票質(zhì)押式回購交易延期購回業(yè)務(wù)協(xié)議》延期股票購回期限6個月，到期后練衛(wèi)飛仍未履行，雙方又于2015年3月11日簽訂《股票質(zhì)押式回購交易第二次延期購回業(yè)務(wù)補(bǔ)充協(xié)議》，約定，東海證券公司允許練衛(wèi)飛延期2個月；練衛(wèi)飛到期支付本金2億元，利息29087246.58元（其中2013年9月12日至2015年3月12日的利息按年8.6%計算，2015年3月13日之后按年9%計算），以及由于延期給付的利息補(bǔ)償費(fèi)1878205.47元，計230965452.05元，并約定了違約責(zé)任，上述約定系當(dāng)事人真實意思表示，應(yīng)為有效。練衛(wèi)飛在協(xié)議到期后二度延期仍未能履行購回股票義務(wù)，引發(fā)本案訴訟，是本案合同履行的違約方。至于其上訴稱因?qū)ν馍婕岸喙P債務(wù)，案涉股票被法院多輪查封，其無法處置，不影響本案中關(guān)于其違約責(zé)任的認(rèn)定。
格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。本案中，股票質(zhì)押及到期購回的相關(guān)條款均系雙方約定，由于期限屆滿練衛(wèi)飛未履行股票購回義務(wù)，雙方先后兩次針對利息、期限重新約定，并約定了違約責(zé)任，另行訂立協(xié)議，練衛(wèi)飛關(guān)于違約金的約定系格式條款，與事實不符。案涉協(xié)議約定文意明確，并無歧義，其關(guān)于東海證券公司就相關(guān)違約金條款應(yīng)當(dāng)對其提示說明的理由，于法無據(jù)。
練衛(wèi)飛未如期購回股票并支付230965452.05元本息，構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)按照約定承擔(dān)以“230965452.05元為基數(shù)，自2015年5月12日起按照日萬分之三”的違約金。至于約定的違約金是否過高，《中華人民共和國合同法》第一百一十四條規(guī)定的違約金制度已經(jīng)確定違約金具有“補(bǔ)償和懲罰”雙重性質(zhì)，該條第二款明確規(guī)定“約定的違約金過分高于造成損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少”，據(jù)此，應(yīng)當(dāng)解釋為只有在“過分高于造成損失”的情形下方能適當(dāng)調(diào)整違約金。練衛(wèi)飛在原約定購回期限屆滿、經(jīng)東海證券公司同意延期，其二度承諾“延期到期后練衛(wèi)飛不得再次延期”的情況下，仍未能依約履行，屬于故意違約，加之沒有證據(jù)證明日萬分之三收取違約金屬于過高情形，故《股票質(zhì)押式回購交易第二次延期購回業(yè)務(wù)補(bǔ)充協(xié)議》約定的日萬分之三違約金不能被認(rèn)為過高。練衛(wèi)飛關(guān)于酌減違約金的請求，不予支持。
綜上，一審法院有關(guān)違約金的認(rèn)定并無不當(dāng)，練衛(wèi)飛主張酌減違約金的上訴請求，無事實和法律依據(jù)，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)120萬元，由練衛(wèi)飛負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審判長 楊 艷
審判員 李 薦
審判員 周 成
二〇一六年十二月二十六日
書記員 張亞楠