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五礦國(guó)際信托有限公司與廣西有色金屬集團(tuán)有限公司營(yíng)業(yè)信托糾紛二審民事判決書
時(shí)間：2020年03月01日 來(lái)源： 作者： 瀏覽次數(shù)：1626 收藏[0]中華人民共和國(guó)最高人民法院
民 事 判 決 書
(2016)最高法民終231號(hào)
上訴人（原審被告）：廣西有色金屬集團(tuán)有限公司。住所地：廣西壯族自治區(qū)南寧市青秀區(qū)金浦路22號(hào)名都苑1號(hào)樓九層。
訴訟代表人：王曉華，該公司清算組負(fù)責(zé)人。
委托代理人：袁公章，該公司清算組成員。
委托代理人：胡佳，該公司清算組工作人員。
被上訴人（原審原告）：五礦國(guó)際信托有限公司。住所地：青海省西寧市青海生物科技產(chǎn)業(yè)園緯二路18號(hào)。
法定代表人：任珠峰，該公司董事長(zhǎng)。
委托代理人：李寧，北京金誠(chéng)同達(dá)律師事務(wù)所律師。
委托代理人：代越，北京金誠(chéng)同達(dá)律師事務(wù)所律師。
上訴人廣西有色金屬集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱有色金屬公司）為與被上訴人五礦國(guó)際信托有限公司（以下簡(jiǎn)稱信托公司）營(yíng)業(yè)信托糾紛一案，不服青海省高級(jí)人民法院（2015）青民二初字第80號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成由審判員沙玲擔(dān)任審判長(zhǎng)，代理審判員李玉林、郁琳參加的合議庭進(jìn)行了審理，書記員陸昱擔(dān)任記錄，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審法院經(jīng)審理查明，2014年10月24日，信托公司與有色金屬公司簽訂了《股權(quán)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓暨回購(gòu)合同》（以下簡(jiǎn)稱《回購(gòu)合同》），約定有色金屬公司將其合法持有的廣西有色再生金屬有限公司（以下簡(jiǎn)稱再生金屬公司）87.37%的股權(quán)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓給信托公司，轉(zhuǎn)讓價(jià)款為人民幣5億元。信托公司取得特定股權(quán)收益權(quán)后，有色金屬公司應(yīng)按合同約定回購(gòu)全部特定股權(quán)收益權(quán)并支付回購(gòu)價(jià)款?；刭?gòu)價(jià)款等于回購(gòu)本金總額與回購(gòu)溢價(jià)金額之和，溢價(jià)率為13%/年。同時(shí)，《回購(gòu)合同》還約定如有色金屬公司未按合同約定支付其應(yīng)付的特定股權(quán)收益，或未履行/未完全履行其在合同項(xiàng)下的回購(gòu)特定股權(quán)收益權(quán)的義務(wù)，或未按合同約定履行支付其應(yīng)付的其他任何款項(xiàng)的，有色金屬公司應(yīng)在收到信托公司通知后5個(gè)工作日內(nèi)予以改正并采取滿足信托公司要求的補(bǔ)救措施，否則信托公司有權(quán)宣布各筆回購(gòu)本金均提前到期。第8.3條約定有色金屬公司未按照本合同約定支付任何一單筆回購(gòu)本金、回購(gòu)溢價(jià)款的，或有色金屬公司未按本合同約定支付其應(yīng)付的任何款項(xiàng)，信托公司有權(quán)要求有色金屬公司立即支付，且有權(quán)自有色金屬公司逾期之日起按逾期未支付款項(xiàng)的萬(wàn)分之五按日計(jì)收違約金。第8.4條約定有色金屬公司出現(xiàn)任何違約情形（發(fā)生本合同第3.4條約定的情形）自違約情形發(fā)生之日起要求有色金屬公司支付違約金，違約金數(shù)額為特定股權(quán)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的10%。第8.4.4條約定要求有色金屬公司提前支付全部或者部分回購(gòu)價(jià)款。
2014年10月24日，信托公司與有色金屬公司簽訂了編號(hào)為（P2014M12A-GXYS-003）的《股權(quán)質(zhì)押合同》，約定有色金屬公司以持有的再生金屬公司全部股權(quán)（對(duì)應(yīng)出資436850924.31元）出質(zhì)給信托公司，對(duì)其在《回購(gòu)合同》項(xiàng)下全部債務(wù)提供質(zhì)押擔(dān)保，擔(dān)保的范圍為主合同約定的回購(gòu)價(jià)款以及債務(wù)人因違反合同約定而產(chǎn)生的違約金、賠償金、債務(wù)人應(yīng)向信托公司支付的其他款項(xiàng)（包括但不限于有關(guān)手續(xù)費(fèi)、電訊費(fèi)、雜費(fèi)等）、信托公司實(shí)現(xiàn)債權(quán)與擔(dān)保權(quán)利而發(fā)生的費(fèi)用（包括但不限于訴訟費(fèi)、仲裁費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)、差旅費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)、評(píng)估費(fèi)、拍賣費(fèi)、公證費(fèi)、送達(dá)費(fèi)、公告費(fèi)、律師費(fèi)等）。并于同日辦理了股權(quán)質(zhì)押登記手續(xù)。
2014年10月27日，信托公司成立了信托計(jì)劃并向有色金屬公司支付股權(quán)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款人民幣5億元。
2015年3月，有色金屬公司向信托公司出具《承諾函》，主要內(nèi)容為：有色金屬公司同意按照《回購(gòu)合同》約定條款與條件向信托公司回購(gòu)特定股權(quán)收益權(quán)并支付回購(gòu)價(jià)款。并承諾在其合法持有的有色金屬公司金屬集團(tuán)辦公大樓及東盟文化交流中心竣工驗(yàn)收并辦理完畢房屋所有權(quán)證后，以該房產(chǎn)為信托公司提供第二順位抵押擔(dān)保，簽訂抵押合同，辦理抵押登記手續(xù)。
按照《回購(gòu)合同》的約定，有色金屬公司應(yīng)于2015年6月19日向信托公司支付回購(gòu)溢價(jià)款15816438.36元，但有色金屬公司并未按期支付。2015年6月25日，信托公司向有色金屬公司發(fā)送了《督促函》；2015年7月7日，信托公司委托北京市昊凱律師事務(wù)所向有色金屬公司出具了律師函，要求有色金屬公司立即向信托公司支付尚未支付的特定股權(quán)收益權(quán)回購(gòu)溢價(jià)。有色金屬公司于2015年7月10日向信托計(jì)劃的受益人出具了《還款計(jì)劃說(shuō)明》，承諾其將于2015年7月17日前向信托公司支付回購(gòu)溢價(jià)500萬(wàn)元，并于2015年7月24日前向信托公司支付剩余應(yīng)付未付款項(xiàng)。截至2015年8月7日，有色金屬公司僅支付回購(gòu)溢價(jià)500萬(wàn)元，并未支付剩余款項(xiàng)。為追索欠款，信托公司向原審法院提起訴訟，請(qǐng)求判令：一、有色金屬公司向信托公司支付應(yīng)付未付的股權(quán)收益權(quán)回購(gòu)溢價(jià)以及提前到期的股權(quán)收益權(quán)回購(gòu)價(jià)款，合計(jì)回購(gòu)價(jià)款本金5億元，回購(gòu)溢價(jià)158665753.43元；二、有色金屬公司向信托公司支付違約金5000萬(wàn)元和自回購(gòu)方逾期之日起按逾期未付款項(xiàng)的按日萬(wàn)分之五計(jì)收違約金，至有色金屬公司實(shí)際給付全部逾期未付款項(xiàng)之日止，暫計(jì)算至2015年9月28日為617404.11元，合計(jì)50617404.11元；三、請(qǐng)求依法處置有色金屬公司持有的全部再生金屬公司質(zhì)押股權(quán)，并判令信托公司對(duì)質(zhì)押股權(quán)處置價(jià)款在質(zhì)押擔(dān)保范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)；四、本案訴訟費(fèi)由有色金屬公司承擔(dān)。
根據(jù)當(dāng)事人的訴辯主張，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：（一）有色金屬公司是否應(yīng)向信托公司支付回購(gòu)價(jià)款本金5億元，回購(gòu)溢價(jià)158665753.43元；（二）有色金屬公司是否向信托公司支付違約金5000萬(wàn)元，及逾期之日起按逾期未付款項(xiàng)的萬(wàn)分之五按日計(jì)收違約金，至實(shí)際給付全部逾期未付款項(xiàng)之日止；（三）信托公司是否對(duì)有色金屬公司持有的全部再生金屬公司質(zhì)押股權(quán)在質(zhì)押擔(dān)保范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)。
（一）關(guān)于有色金屬公司是否應(yīng)向信托公司支付回購(gòu)價(jià)款本金5億元，回購(gòu)溢價(jià)款158665753.43元的問(wèn)題
本案中，雙方當(dāng)事人簽訂的《回購(gòu)合同》系當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，且未違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。信托公司以其與有色金屬公司存在信托合同糾紛提起本案訴訟，但有色金屬公司以本案名為信托實(shí)為借貸為由抗辯?！吨腥A人民共和國(guó)信托法》第八條規(guī)定：“設(shè)立信托，應(yīng)當(dāng)采取書面形式。書面形式包括信托合同、遺囑或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他書面文件等。采取信托合同形式設(shè)立信托的，信托合同簽訂時(shí)，信托成立。采取其他書面形式設(shè)立信托的，受托人承諾信托時(shí)，信托成立?！笔紫龋陔p方當(dāng)事人簽訂的《回購(gòu)合同》中對(duì)于信托財(cái)產(chǎn)的范圍、種類及狀況、轉(zhuǎn)讓價(jià)款、信托計(jì)劃的成立、回購(gòu)的價(jià)款等均有明確約定，符合相關(guān)法律規(guī)定。其次，信托的特征是委托人將自己的財(cái)產(chǎn)交由他人管理、處分，而由受益人獲益。就本案合同約定而言，有色金屬公司將其所擁有的特定股權(quán)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓給信托公司，信托公司取得該股權(quán)收益權(quán)后，有色金屬公司按照合同約定對(duì)該股權(quán)收益權(quán)進(jìn)行回購(gòu)。該合同存在兩種法律關(guān)系。其一，是受讓方和轉(zhuǎn)讓方基于信托合同的條款安排轉(zhuǎn)讓特定股權(quán)收益權(quán)所形成的信托法律關(guān)系。其二，轉(zhuǎn)讓方（回購(gòu)方）和受讓方之間基于收益權(quán)的回購(gòu)合同形成的回購(gòu)法律關(guān)系。雙方當(dāng)事人均有設(shè)立信托的意思表示，與通常意義上的借款及還款不同。因此，本案屬于營(yíng)業(yè)信托糾紛，而非借貸糾紛。
關(guān)于信托公司訴請(qǐng)回購(gòu)價(jià)款本金及回購(gòu)溢價(jià)可否支持的問(wèn)題。雙方當(dāng)事人均確認(rèn)信托公司已向有色金屬公司支付股權(quán)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓款5億元。但有色金屬公司認(rèn)為，回購(gòu)期限未至不應(yīng)支付上述回購(gòu)款。本院認(rèn)為，根據(jù)《回購(gòu)合同》第3.4條約定，有色金屬公司如未按合同約定支付合同約定支付的任何款項(xiàng)，有色金屬公司應(yīng)在收到信托公司通知后5個(gè)工作日內(nèi)予以改正并采取滿足信托公司要求的補(bǔ)救措施，否則信托公司有權(quán)宣布各筆回購(gòu)本金均提前到期。本案中，有色金屬公司應(yīng)于2015年6月19日向信托公司支付回購(gòu)溢價(jià)15816438.36元，但有色金屬公司并未按期支付。后信托公司兩次向有色金屬公司致函，要求其支付該款項(xiàng)。有色金屬公司雖抗辯并未收到該函件，但對(duì)其2015年7月10日向信托計(jì)劃的受益人出具的《還款計(jì)劃說(shuō)明》及延期支付款項(xiàng)的事實(shí)并不否認(rèn)。有色金屬公司在欠付回購(gòu)溢價(jià)的前提下承諾分兩次支付，但后并未依照其承諾按期履行，由此引發(fā)本案訴訟。有色金屬公司拖欠回購(gòu)溢價(jià)款的行為符合雙方約定的信托公司宣布回購(gòu)本金均提前到期的條件，有色金屬公司理應(yīng)按照5億元的價(jià)格對(duì)上述股權(quán)收益權(quán)進(jìn)行回購(gòu)。對(duì)于信托公司請(qǐng)求回購(gòu)價(jià)款本金的訴請(qǐng)，應(yīng)予以支持。有色金屬公司拖欠回購(gòu)溢價(jià)款的行為構(gòu)成雙方當(dāng)事人所約定的違約情形，信托公司可以根據(jù)上述合同第8.4.4條約定要求有色金屬公司提前支付全部回購(gòu)款，及第3.2.1條約定向信托公司支付的回購(gòu)價(jià)款等于回購(gòu)本金總額與回購(gòu)溢價(jià)金額之和的相關(guān)約定向有色金屬公司主張剩余的回購(gòu)溢價(jià)款158665753.43元有合同依據(jù)，應(yīng)予以支持。
（二）關(guān)于有色金屬公司是否向信托公司支付違約金5000萬(wàn)元，及逾期之日起按逾期未付款項(xiàng)的萬(wàn)分之五按日計(jì)收違約金，至實(shí)際給付全部逾期未付款項(xiàng)之日止的問(wèn)題
雙方《回購(gòu)合同》第8.4條約定，有色金屬公司出現(xiàn)任何違約情形（發(fā)生本合同第3.4條約定的情形）自違約情形發(fā)生之日起要求有色金屬公司支付違約金，違約金數(shù)額為特定股權(quán)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的10%。第8.3條約定有色金屬公司未按照本合同約定支付任何一單筆回購(gòu)本金、回購(gòu)溢價(jià)款的，或有色金屬公司未按本合同約定支付其應(yīng)付的任何款項(xiàng)，信托公司有權(quán)要求有色金屬公司立即支付，且有權(quán)自有色金屬公司逾期之日起按逾期未支付款項(xiàng)的萬(wàn)分之五計(jì)收違約金。在該合同的履行過(guò)程中，如前所述，有色金屬公司拖欠回購(gòu)溢價(jià)款的行為構(gòu)成雙方當(dāng)事人約定的違約情形，依照合同約定理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。雙方當(dāng)事人對(duì)違約責(zé)任在合同第8.4條及第8.3條中均有相應(yīng)的約定，且該違約金性質(zhì)不同，信托公司的該項(xiàng)訴請(qǐng)符合雙方當(dāng)事人合同約定，應(yīng)予以支持。
（三）關(guān)于信托公司是否對(duì)有色金屬公司持有的全部再生金屬公司質(zhì)押股權(quán)在質(zhì)押擔(dān)保范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)的問(wèn)題
本案所涉《股權(quán)質(zhì)押合同》系雙方當(dāng)事人簽訂合同時(shí)的真實(shí)意思表示，且未違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。《股權(quán)質(zhì)押合同》對(duì)信托公司享有債權(quán)的擔(dān)保范圍約定明確，并已辦理了相關(guān)質(zhì)押登記，信托公司向有色金屬公司主張其質(zhì)押權(quán)的實(shí)現(xiàn)并無(wú)不當(dāng)，應(yīng)予支持。
綜上，該院依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第六十三條，《中華人民共和國(guó)信托法》第八條及《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定，判決：一、有色金屬公司于該判決生效之日起十日內(nèi)償還信托公司回購(gòu)價(jià)款本金5億元；二、有色金屬公司于該判決生效之日起十日內(nèi)支付信托公司違約金5000萬(wàn)元；三、有色金屬公司于該判決生效之日起十日內(nèi)支付信托公司回購(gòu)溢價(jià)158665753.43元及相應(yīng)違約金（截止2015年9月28日為617404.11元；自此之后以回購(gòu)溢價(jià)158665753.43元為基數(shù)按日萬(wàn)分之五計(jì)收至實(shí)際支付完畢止）；四、對(duì)有色金屬公司持有的再生金屬公司全部質(zhì)押股權(quán)準(zhǔn)予采取拍賣、變賣等方式依法變價(jià)。信托公司在該判決第一、二、三項(xiàng)的范圍內(nèi)對(duì)該財(cái)產(chǎn)變價(jià)的款項(xiàng)優(yōu)先受償。如果未按該判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費(fèi)3588216元及保全費(fèi)5000元，由有色金屬公司負(fù)擔(dān)。
有色金屬公司不服青海省高級(jí)人民法院的上述民事判決，向本院提起上訴稱：一、原審法院判決有色金屬公司支付信托公司違約金5000萬(wàn)元、回購(gòu)溢價(jià)158665753.43元及相應(yīng)違約金（截止2015年9月28日為617404.11元；自此之后以回購(gòu)溢價(jià)158665753.43元為基數(shù)按萬(wàn)分之五計(jì)收至實(shí)際支付完畢止，沒(méi)有合同與法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)依法予以改判。理由如下：（一）原審法院判決有色金屬公司支付回購(gòu)溢價(jià)款158665753.43元，其計(jì)算方式、天數(shù)、數(shù)額錯(cuò)誤，重復(fù)計(jì)算了利息，增加計(jì)算了利息，主張的利息數(shù)額沒(méi)有合同依據(jù)，應(yīng)予以改判。首先，從數(shù)額上看，信托公司是按照《回購(gòu)合同》約定的13%年利率標(biāo)準(zhǔn)，以三年合同期限計(jì)算，再減去有色金屬公司已付利息而得出的數(shù)額；這顯然與雙方簽訂《回購(gòu)合同》第3.4條約定支付的溢價(jià)是相應(yīng)的溢價(jià)不符，也就是說(shuō)，信托公司只能主張?zhí)崆暗狡谌罩暗牟糠忠鐑r(jià)，而不能主張?zhí)崆暗狡谌罩蟮囊鐑r(jià)。其次，從計(jì)算的天數(shù)（期限）看，本案計(jì)算溢價(jià)（利息）的期限應(yīng)當(dāng)是從2015年3月20日起至信托公司起訴主張?zhí)崆案犊钪?，即?jì)算至2015年9月28日，以5億元為基數(shù)，按12.55%/年（13%-0.45%="12.55%）計(jì)算利息，扣除已經(jīng)支付的款項(xiàng)后為28008219.19元。（二）原審判決既判決有色金屬公司支付合同約定利息，又判決有色金屬公司支付一次性違約金及逾期付款違約金，屬于重復(fù)獲利，顯失公平；且約定的違約金已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)信托公司因未獲得到期利息而造成的實(shí)際損失，該項(xiàng)判決沒(méi)有法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。第一、逾期付款情形下，適用每日萬(wàn)分之五的標(biāo)準(zhǔn)追究違約責(zé)任已經(jīng)過(guò)高，有色金屬公司未按期支付利息，即給信托公司造成了損失。根據(jù)《回購(gòu)合同》第8.3條約定，逾期付款的，按每日萬(wàn)分之五的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算逾期違約金，相當(dāng)于按年利率18.25%的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。這一標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)過(guò)高，需要降低?！逗贤ā返谝话僖皇臈l第二款，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋（二）》第二十九條,最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》第二點(diǎn)第5條、第"6條規(guī)定，法院對(duì)約定過(guò)高的違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)整。根據(jù)上述規(guī)定，本案中，違約金適用的最高限度為信托公司損失的130%，即16.9%（溢價(jià)款利率13%的130%）/年作為計(jì)算違約金的標(biāo)準(zhǔn)，超過(guò)部分無(wú)效。據(jù)此，逾期付款情形下，每日萬(wàn)分之五的標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)過(guò)高，應(yīng)該最多按照16.9%/年的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)付違約金。2、本案中，借款本金5億元先按照13%計(jì)付利息，然后又按照每日萬(wàn)分之五計(jì)算逾期付款違約金，再按借款本金5億元的10%支付一次性違約金0.5億元，三重疊加的結(jié)果導(dǎo)致對(duì)有色金屬公司明顯不公，損害有色金屬公司其他普通債權(quán)人的合法權(quán)益。二、本案有色金屬公司與信托公司雙方的基礎(chǔ)法律關(guān)系應(yīng)是借貸合同法律關(guān)系，而非信托或者回購(gòu)法律關(guān)系。依據(jù)《中華人民共和國(guó)信托法》第六條、第九條、第三十三條之規(guī)定，設(shè)立信托，應(yīng)當(dāng)在書面文件載明信托目的，委托人姓名、名稱、住所，受益人或者受益人范圍，受益人取得信托利益的形式、方法，而本案《回購(gòu)合同》中均未明確，不符合《中華人民共和國(guó)信托法》對(duì)信托合同設(shè)立的規(guī)定。即使將本案雙方的《回購(gòu)合同》認(rèn)定為信托合同，顯然違反了《中華人民共和國(guó)信托法》第四十三條關(guān)于“受托人可以是受益人，但不得是同一信托的唯一受益人”的規(guī)定，信托合同無(wú)效。而且，真正的信托關(guān)系中，受托人負(fù)有管理信托財(cái)產(chǎn)、處理信托事務(wù)、每年定期將信托財(cái)產(chǎn)的管理運(yùn)用、處分及收支情況報(bào)告委托人的義務(wù)。而在本案中，信托公司自始至終都未履行上述義務(wù)。實(shí)際上，本案的基礎(chǔ)法律關(guān)系是借貸法律關(guān)系，理由如下：第一，《回購(gòu)合同》涉及的股權(quán)收益權(quán)并未實(shí)際轉(zhuǎn)讓給信托公司，有色金屬公司名下持有的再生金屬公司87.37%股權(quán)仍登記在有色金屬公司的名下，有色金屬公司享有完整的股權(quán)表決權(quán)；第二，本案涉及的股權(quán)收益權(quán)的價(jià)值，并未經(jīng)過(guò)具有資質(zhì)的評(píng)估機(jī)構(gòu)予以估價(jià)，其價(jià)值是虛擬和抽象的，并沒(méi)有具體的價(jià)值金額；第三，涉案合同約定的回購(gòu)本金5億元，實(shí)際就是借款本金5億元；以本金5億元為基數(shù)按13%計(jì)算出的回購(gòu)溢價(jià)，實(shí)際上就是利息，年利率標(biāo)準(zhǔn)為13%；合同簽訂后，有色金屬公司亦是按照13%的利率標(biāo)準(zhǔn)，按季度向信托公司支付利息的，即支付了固定期限的利息；本案也是因?yàn)橛猩饘俟疚窗雌谥Ц都径壤⒁l(fā)的。根據(jù)最高法院關(guān)于民間借貸的司法解釋第二十四條的規(guī)定，涉案合同約定了具體的本金5億元、具體的年利率標(biāo)準(zhǔn)13%、按季度支付利息的具體支付方式、三年的具體借款期限，并且有為借款作抵押擔(dān)保的股權(quán)、辦理了借款質(zhì)押擔(dān)保手續(xù)。綜上所述，一、請(qǐng)求判決撤銷青海省高級(jí)人民法院（2015）青民二初字第80號(hào)民事判決第二項(xiàng)、第三項(xiàng)，依法改判；二、本案一審、二審案件受理費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)由信托公司承擔(dān)。
被上訴人信托公司答辯稱：一、本案合同的法律性質(zhì)是“收益權(quán)轉(zhuǎn)讓暨回購(gòu)合同”，而非“借貸合同”。本案《回購(gòu)合同》的轉(zhuǎn)讓和回購(gòu)的標(biāo)的不是特定資產(chǎn)的所有權(quán)，而是特定資產(chǎn)的收益權(quán)。特定資產(chǎn)所有權(quán)未發(fā)生變更并不能否定《回購(gòu)合同》的性質(zhì)；作為回購(gòu)合同標(biāo)的收益權(quán)的價(jià)值未經(jīng)評(píng)估，也不能作為否定合同性質(zhì)的依據(jù)。雙方在《回購(gòu)合同》中已經(jīng)約定了股權(quán)收益權(quán)的轉(zhuǎn)讓價(jià)格，為人民幣5億元。根據(jù)《信托公司管理辦法》、《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》等信托業(yè)監(jiān)管規(guī)定，在信托計(jì)劃之下，信托公司對(duì)于信托資金的運(yùn)用可以采用多種形式，如收益權(quán)轉(zhuǎn)讓和回購(gòu)業(yè)務(wù)以及信托貸款業(yè)務(wù)等，都是監(jiān)管部門認(rèn)可的合法的信托資金運(yùn)營(yíng)的不同模式，且監(jiān)管部門對(duì)于收益權(quán)轉(zhuǎn)讓和回購(gòu)業(yè)務(wù)以及信托貸款業(yè)務(wù)也適用不同的監(jiān)管要求。本案雙方簽訂的回購(gòu)合同與信托公司與委托人簽訂的《信托公司-有色金屬公司特定資產(chǎn)收益權(quán)投資集合資金信托計(jì)劃信托合同》均已向青海省銀監(jiān)局履行報(bào)備手續(xù)。青海省銀監(jiān)局作為監(jiān)管部門，認(rèn)可了《回購(gòu)合同》作為“收益權(quán)轉(zhuǎn)讓和回購(gòu)合同”而不是借貸合同的性質(zhì)。二、原審判決有色金屬公司向信托公司支付回購(gòu)溢價(jià)158665753.43元，有充分的合同依據(jù)和事實(shí)依據(jù)。雙方對(duì)于回購(gòu)溢價(jià)的計(jì)算公式、計(jì)算基數(shù)并無(wú)爭(zhēng)議，唯對(duì)回購(gòu)溢價(jià)的計(jì)算截止日期有爭(zhēng)議。信托公司認(rèn)為，回購(gòu)溢價(jià)應(yīng)計(jì)算至合同約定的到期日。雙方簽訂的回購(gòu)合同第1.16條約定回購(gòu)價(jià)款系指回購(gòu)本金總額與回購(gòu)溢價(jià)之和；第3.1條第一款再次確認(rèn)有色金屬公司有支付各期回購(gòu)溢價(jià)的義務(wù)；第3.3.2條表明，提前回購(gòu)的情形下，有色金屬公司支付的回購(gòu)溢價(jià)應(yīng)支付至“到期日”。有色金屬公司主張第3.4條約定的“相應(yīng)回購(gòu)溢價(jià)”系指提前到期日之前的部分回購(gòu)溢價(jià)，此系對(duì)《回購(gòu)合同》的錯(cuò)誤解讀?！跋鄳?yīng)回購(gòu)溢價(jià)”系指相對(duì)應(yīng)于“各單筆回購(gòu)本金”的回購(gòu)溢價(jià)，而非相對(duì)應(yīng)于“提前到期日”的回購(gòu)溢價(jià)；“足額”一詞更表明回購(gòu)溢價(jià)并非僅計(jì)算到“提前到期日”。有色金屬公司主張其在提前到期日之后即不再使用資金，亦不應(yīng)支付提前到期日后的回購(gòu)溢價(jià)，該主張與事實(shí)不符。實(shí)際情況是，有色金屬公司在實(shí)際支付回購(gòu)價(jià)款之前，一直在使用資金。因此，即使按照有色金屬公司自己的邏輯，回購(gòu)溢價(jià)也不應(yīng)在提前到期日即停止計(jì)算。三、原審法院判決支付違約金有充分的合同依據(jù)和事實(shí)依據(jù)。有色金屬公司稱一次性違約金和逾期付款違約金重復(fù)計(jì)算，與事實(shí)不符。（一）《回購(gòu)合同》第8.3條約定了逾期付款違約金，第8.4.1條約定了10%的一次性違約金。1.原審判決確認(rèn)的一次性違約金與逾期付款違約金的計(jì)算基數(shù)不同，不存在重復(fù)計(jì)算。2.按照《回購(gòu)合同》第8.3條的規(guī)定，逾期付款違約金的計(jì)算基數(shù)是逾期支付的“任一單筆回購(gòu)本金和/或回購(gòu)溢價(jià)”，信托公司有權(quán)按照第8.3條的規(guī)定，就信托公司應(yīng)付而逾期未付的特定資產(chǎn)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的本金和回購(gòu)溢價(jià)一并按照萬(wàn)分之五每日計(jì)收違約金。該金額將遠(yuǎn)高于一次性違約金的規(guī)定。但是信托公司僅要求以回購(gòu)溢價(jià)為基數(shù)計(jì)算逾期付款違約金，遠(yuǎn)少于《回購(gòu)合同》項(xiàng)下信托公司有權(quán)獲得的金額。2.按照有色金屬公司所主張的計(jì)算方法，自2015年9月28日信托公司起訴之日至2016年6月17日二審開庭之日，有色金屬公司已逾期支付回購(gòu)本金263天，按照每日萬(wàn)分之五計(jì)算的話，有色金屬公司就逾期支付的回購(gòu)本金應(yīng)支付的違約金為6575萬(wàn)元，遠(yuǎn)超原審判決確定的一次性違約金金額。（二）有色金屬公司關(guān)于違約金過(guò)高的主張與事實(shí)不符。1.有色金屬公司對(duì)逾期天數(shù)的計(jì)算并未提出異議，但主張違約金利率過(guò)高，且選擇性忽略了計(jì)算基數(shù)的問(wèn)題。事實(shí)上，原審判決支持的逾期付款違約金數(shù)額尚不足以彌補(bǔ)信托公司的資金成本。首先，逾期付款每日萬(wàn)分之五違約金，相當(dāng)于年化18.25%，即使按照有色金屬公司的邏輯，作為違約金并未高于民間借貸利率上限。實(shí)際上，信托公司作為金融機(jī)構(gòu)，對(duì)于貸款的利率可以與客戶自由約定，不受關(guān)于民間借貸規(guī)定的限制。其次，自有色金屬公司首次逾期至今已逾一年，且由于有色金屬公司處于破產(chǎn)重整程序中，導(dǎo)致信托公司在短期內(nèi)無(wú)法收回回購(gòu)價(jià)格（包含回購(gòu)本金和回購(gòu)溢價(jià)，合計(jì)金額658665753.43元）。即使不考慮該回購(gòu)價(jià)格可能給信托公司帶來(lái)的收益，只考慮被信托公司無(wú)法收回該回購(gòu)價(jià)格產(chǎn)生的資金占用成本，原審判決支持的逾期付款違約金數(shù)額也不足以彌補(bǔ)信托公司的資金占用成本。2.原審判決支持一次性違約金合法合理。有色金屬公司并未舉證證明違約金過(guò)分高于實(shí)際損失，有色金屬公司無(wú)權(quán)以顯失公平為理由要求變更合同條款的約定。3.依據(jù)《回購(gòu)合同》第3.1條第二款，有色金屬公司已明確放棄主張變更或撤銷的權(quán)利。有色金屬公司未能在法定除斥期間內(nèi)主張變更違約金約定，現(xiàn)已喪失了主張變更的權(quán)利。如果有色金屬公司認(rèn)為其顯失公平，應(yīng)在合同簽訂一年內(nèi)申請(qǐng)變更或撤銷。但是，一方面，有色金屬公司未能在一年的除斥期間內(nèi)主張變更違約金條款；另一方面，亦在《回購(gòu)合同》第3.1條第二款明確放棄了變更或撤銷的權(quán)利。因此，有色金屬公司主張調(diào)整違約金不應(yīng)得到支持。綜上，有色金屬公司的上訴請(qǐng)求沒(méi)有事實(shí)依據(jù)和合同依據(jù)，亦違反了法律的相關(guān)規(guī)定。請(qǐng)求駁回上訴，維持原判。
本院二審期間，除對(duì)原審法院查明的事實(shí)予以認(rèn)定以外，還查明，2015年12月18日，有色金屬公司以其不能清償全部到期債務(wù)為由，向廣西壯族自治區(qū)南寧市中級(jí)人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)重整。2015年12月23日，該院作出（2015）南市破（預(yù)）字第1號(hào)民事裁定書，受理有色金屬公司的重整申請(qǐng)。之后，信托公司向有色金屬公司管理人提交《債權(quán)申報(bào)說(shuō)明書》，申報(bào)債權(quán)總額為709283157.54元，其中本金為5億元，回購(gòu)溢價(jià)款為158665753.43元，一次性違約金為5000萬(wàn)元，截至2015年9月28日的逾期付款違約金為617404.11元。
2016年3月14日，有色金屬公司管理人向信托公司出具《債權(quán)審查意見(jiàn)函》，審查結(jié)論為，5億元回購(gòu)溢價(jià)的計(jì)算期限應(yīng)從2015年3月20日計(jì)算至2015年9月28日（提前到期日），經(jīng)計(jì)算為23304794.51元；違約金以不超過(guò)實(shí)際損失的130%確定，經(jīng)計(jì)算為1791129.52元。一次性違約金屬于重復(fù)計(jì)算的違約金，顯失公平，不予支持。
2016年3月22日，信托公司向有色金屬公司管理人出具《債權(quán)審查意見(jiàn)回復(fù)函》，仍然堅(jiān)持原申報(bào)債權(quán)總額709283157.54元。
2016年5月19日，有色金屬公司管理人向信托公司出具《債權(quán)異議復(fù)審函》，認(rèn)為信托公司提出的異議不成立，維持《有色金屬公司債權(quán)表》載明的債權(quán)審查結(jié)果。
本院認(rèn)為，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為，本案合同的性質(zhì)及效力問(wèn)題；原審判決計(jì)算的回購(gòu)溢價(jià)款給付標(biāo)準(zhǔn)是否符合《回購(gòu)合同》約定；原審判決認(rèn)定的違約金是否符合合同約定，是否需要進(jìn)行調(diào)整的問(wèn)題。
一、關(guān)于本案合同的性質(zhì)及效力問(wèn)題
2014年10月24日，信托公司與有色金屬公司簽訂了《回購(gòu)合同》，約定有色金屬公司將其持有的再生金屬公司87.37%的股權(quán)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓給信托公司，信托公司以其發(fā)起設(shè)立的信托公司-有色金屬公司股權(quán)收益權(quán)投資集合資金信托計(jì)劃項(xiàng)下募集的信托資金受讓該項(xiàng)股權(quán)收益權(quán)，轉(zhuǎn)讓價(jià)款為人民幣5億元。信托公司取得特定股權(quán)收益權(quán)后，有色金屬公司按照合同約定期限回購(gòu)全部特定股權(quán)收益權(quán)并支付回購(gòu)價(jià)款。依據(jù)信托公司-有色金屬公司股權(quán)收益權(quán)投資集合資金信托計(jì)劃，信托公司與案外委托人之間形成了信托法律關(guān)系；依據(jù)《回購(gòu)合同》，信托公司與有色金屬公司之間形成了股權(quán)收益權(quán)返售回購(gòu)法律關(guān)系。根據(jù)《信托公司管理辦法》、《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》等信托業(yè)監(jiān)管規(guī)定，在具體的信托計(jì)劃項(xiàng)下，信托公司可以采用“買入返售”等信托資金管理模式。信托公司采用股權(quán)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓暨回購(gòu)的方式管理信托資金，并發(fā)行相應(yīng)的信托計(jì)劃，與信托貸款業(yè)務(wù)存在區(qū)別?！痘刭?gòu)合同》第2.1條規(guī)定：“信托公司取得的特定資產(chǎn)收益權(quán)及其產(chǎn)生的全部收益歸入信托財(cái)產(chǎn)?！痹摷s定說(shuō)明，在信托公司取得特定資產(chǎn)收益權(quán)期間內(nèi)，特定資產(chǎn)產(chǎn)生的任何收益均屬于信托公司所有。因此，信托公司的收益不是固定收益,回購(gòu)價(jià)格應(yīng)為最低收益。該合同約定的業(yè)務(wù)內(nèi)容屬于信托公司正常的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。本案《回購(gòu)合同》簽訂后，信托公司已向其監(jiān)管單位青海省銀監(jiān)局履行了報(bào)備手續(xù)，青海省銀監(jiān)局并未提出整改意見(jiàn)。原審法院認(rèn)定本案合同性質(zhì)為營(yíng)業(yè)信托性質(zhì)，并無(wú)不當(dāng)。上訴人有色金屬公司關(guān)于本案合同屬于名為營(yíng)業(yè)信托實(shí)為借貸性質(zhì)的上訴理由不能成立。
本案《回購(gòu)合同》等相關(guān)協(xié)議，系各方當(dāng)事人真實(shí)的意思表示，且不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，原審認(rèn)定其為有效合同，適用法律正確。信托公司依約履行了受讓特定資產(chǎn)收益權(quán)及支付受讓款等合同義務(wù)，但合同到期后，有色金屬公司未按照約定回購(gòu)該項(xiàng)資產(chǎn)收益權(quán)、返還5億元信托資金的本金及相應(yīng)的溢價(jià)款，已構(gòu)成違約。據(jù)此，信托公司主張有色金屬公司應(yīng)按照合同約定的方式，給付特定資產(chǎn)收益權(quán)本金及溢價(jià)款，證據(jù)充分，應(yīng)予支持。
二、原審判決計(jì)算的回購(gòu)溢價(jià)款給付標(biāo)準(zhǔn)是否符合《回購(gòu)合同》約定
信托公司與有色金屬公司簽訂的《回購(gòu)合同》約定，回購(gòu)價(jià)款包括回購(gòu)本金和回購(gòu)溢價(jià)兩部分。同時(shí)，還約定了提前到期日，對(duì)于有色金屬公司可能發(fā)生的違約行為，約定了提前退出情形下的回購(gòu)溢價(jià)的給付標(biāo)準(zhǔn)?！痘刭?gòu)合同》第3.3.2條約定：“回購(gòu)方不得提前支付全部或部分回購(gòu)本金，否則受讓方有權(quán)要求回購(gòu)方支付全部回購(gòu)本金以及從提前支付日至到期日之間的剩余期間的回購(gòu)溢價(jià)。”根據(jù)上述約定，有色金屬公司在本案發(fā)生與“提前支付”相當(dāng)?shù)摹坝馄谥Ц丁钡那闆r下，因同屬違反合同約定的違約行為，原審判決將回購(gòu)溢價(jià)款按照5億元本金，以約定的利率為標(biāo)準(zhǔn)，自欠息開始日的2015年3月20日起至信托資金約定的回購(gòu)到期日止，扣除期間已支付的500萬(wàn)元，計(jì)算為158665753.43元，認(rèn)定事實(shí)清楚，合同依據(jù)充分。有色金屬公司上訴主張信托公司只能主張起訴日之前的回購(gòu)溢價(jià)款，該主張不僅與合同約定不符，而且，信托資金從投資項(xiàng)目的提前退出并不意味著案涉股權(quán)收益權(quán)投資集合資金信托計(jì)劃的提前終止。結(jié)合有色金屬公司至今仍然占用5億元信托資金未能歸還的客觀事實(shí)，信托公司起訴請(qǐng)求給付合同約定期限內(nèi)的全部回購(gòu)溢價(jià)款，事實(shí)依據(jù)充分。故有色金屬公司關(guān)于原審判決計(jì)算回購(gòu)溢價(jià)款的天數(shù)、方式、數(shù)額不當(dāng)?shù)纳显V理由，因缺乏事實(shí)與法律依據(jù)，不能成立。
三、關(guān)于違約金的認(rèn)定問(wèn)題
在《回購(gòu)合同》第8條違約責(zé)任標(biāo)題下，第8.3條約定，有色金屬公司違約時(shí)，信托公司有權(quán)自有色金屬公司逾期之日起按逾期未付款項(xiàng)的萬(wàn)分之五每日計(jì)收違約金；第8.4.1條約定，信托公司有權(quán)自有色金屬公司違約情形發(fā)生之日起要求有色金屬公司支付特定資產(chǎn)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的10%作為違約金。上述違約責(zé)任條款包含了逾期支付違約金和一次性違約金兩種形式。根據(jù)查明的事實(shí)，有色金屬公司應(yīng)于2015年6月19日向信托公司支付回購(gòu)溢價(jià)款15816438.36元，但有色金屬公司并未按期支付。2015年6月25日，信托公司向有色金屬公司發(fā)送了《督促函》；2015年7月7日，信托公司委托北京市昊凱律師事務(wù)所向有色金屬公司出具了律師函，要求有色金屬公司立即向信托公司支付尚未支付的特定股權(quán)收益權(quán)回購(gòu)溢價(jià)。有色金屬公司于2015年7月10日向信托計(jì)劃的受益人出具了《還款計(jì)劃說(shuō)明》，承諾其將于2015年7月17日前向信托公司支付回購(gòu)溢價(jià)500萬(wàn)元，并于2015年7月24日前向信托公司支付剩余應(yīng)付未付款項(xiàng)。截至2015年8月7日，有色金屬公司僅支付回購(gòu)溢價(jià)500萬(wàn)元，并未支付剩余款項(xiàng)。信托公司于2015年9月28日要求提前回購(gòu)特定資產(chǎn)收益權(quán)，并要求有色金屬公司承擔(dān)違約責(zé)任，合同依據(jù)充分。原審判決將溢價(jià)款部分與本金部分別計(jì)算違約金，自有色金屬公司逾期之日起至實(shí)際給付之日止，按照合同約定的日萬(wàn)分之五給付逾期溢價(jià)款158665753.43元部分的違約金，按照5億元本金部分的10%給付一次性違約金。因計(jì)算基數(shù)不同，不存在重復(fù)計(jì)算的問(wèn)題。而且在《回購(gòu)合同》規(guī)定的可適用的違約金約定中，適用了違約金金額較低的計(jì)算方法，不存在顯失公平、明顯超過(guò)實(shí)際損失的情形。有色金屬公司未能提交證明本案違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)過(guò)高的證據(jù)，故對(duì)于有色金屬公司提出的關(guān)于調(diào)整違約金的上訴請(qǐng)求，本院不予支持。
關(guān)于違約金的截止時(shí)間。本院二審期間查明，廣西壯族自治區(qū)南寧市中級(jí)人民法院于2015年12月23日受理了有色金屬公司的破產(chǎn)申請(qǐng)?！吨腥A人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》第四十六條第二款規(guī)定，“附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)起停止計(jì)息?！北M管該條規(guī)定并未明確違約金是否屬于應(yīng)停止計(jì)算的“利息”，但是，為及時(shí)確認(rèn)債權(quán)數(shù)額，逾期付款違約金的截止時(shí)間也應(yīng)當(dāng)參照上述規(guī)定，自2015年12月23日起，有色金屬公司不再給付信托公司相應(yīng)的逾期付款違約金。
綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。鑒于本案審理期間，廣西壯族自治區(qū)南寧市中級(jí)人民法院受理了有色金屬公司的破產(chǎn)申請(qǐng)，故本案確認(rèn)的債權(quán)應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》之規(guī)定進(jìn)行申報(bào)受償，即信托公司通過(guò)向有色金屬公司破產(chǎn)管理人申報(bào)債權(quán)的方式獲得清償，不再執(zhí)行原審判決主文判項(xiàng)中關(guān)于“本判決生效后十日內(nèi)履行”的內(nèi)容。本院依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)、第二項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、變更青海省高級(jí)人民法院（2015）青民二初字第80號(hào)民事判決主文第一項(xiàng)為：廣西有色金屬集團(tuán)有限公司償還五礦國(guó)際信托有限公司回購(gòu)價(jià)款本金5億元；
二、變更該民事判決主文第二項(xiàng)為：廣西有色金屬集團(tuán)有限公司支付五礦國(guó)際信托有限公司違約金5000萬(wàn)元；
三、變更該民事判決主文第三項(xiàng)為：廣西有色金屬集團(tuán)有限公司向五礦國(guó)際信托有限公司支付回購(gòu)溢價(jià)158665753.43元及相應(yīng)違約金（截止2015年9月28日為617404.11元；自此之后以回購(gòu)溢價(jià)158665753.43元為基數(shù)按日萬(wàn)分之五計(jì)收至2015年12月23日止）；
四、變更該民事判決主文第四項(xiàng)為：對(duì)廣西有色金屬集團(tuán)有限公司持有的廣西有色再生金屬有限公司全部質(zhì)押股權(quán)準(zhǔn)予采取拍賣、變賣等方式依法變價(jià)。五礦國(guó)際信托有限公司在本判決第一、二、三項(xiàng)的范圍內(nèi)對(duì)該財(cái)產(chǎn)變價(jià)的款項(xiàng)優(yōu)先受償。
一審案件受理費(fèi)3588216元及保全費(fèi)5000元，由廣西有色金屬集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)；二審案件受理費(fèi)1088215.79元，由廣西有色金屬集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)979394.21元，五礦國(guó)際信托有限公司負(fù)擔(dān)108821.58元。
本判決為終審判決。
審 判 長(zhǎng) 沙 玲
代理審判員 李玉林
代理審判員 郁 琳
二〇一六年九月十日
書 記 員 陸 昱
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