(2008)海民初字第26572號 

原告中國工程機械總公司，住所地北京市西城區(qū)月壇南街26號。

法定代表人祁俊，總經(jīng)理。

委托代理人黃煒，上海市清華律師事務(wù)所律師。

被告北京證券有限責任公司，住所地北京市海淀區(qū)西四環(huán)北路116號3層。

法定代表人田博齡，董事長。

委托代理人黃偵武，北京市德恒律師事務(wù)所律師。

委托代理人王一一，女，北京市德恒律師事務(wù)所律師助理。

原告中國工程機械總公司(原名稱為中國工程機械成套公司，以下簡稱工程公司)與被告北京證券有限責任公司(以下簡稱北證公司)委托理財合同糾紛一案，本院受理后，依法適用簡易程序，由審判員楊靖獨任審判，公開開庭進行了審理。原告工程公司委托代理人黃煒，被告北證公司委托代理人黃偵武、王一一到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告工程公司訴稱：2003年6月23日，工程公司與北證公司簽訂資產(chǎn)委托管理協(xié)議及補充協(xié)議，約定工程公司將1200萬元交由北證公司進行投資管理，期限為1年，北證公司保證投資收益率為7.5％。委托期滿后，北證公司負有即時歸還委托方資產(chǎn)和收益的責任，若有逾期，則按每日萬分之五計算罰息。委托期滿后，北證公司未按時歸還委托資產(chǎn)和收益，2004年8月2日，北證公司向工程公司出具承諾函，承諾歸還本金、收益及相應(yīng)的延期收益，但其僅歸還了本金1200萬元，至今拒不支付投資收益和相應(yīng)的罰息。現(xiàn)工程公司訴至法院，要求判令：1、北證公司支付90萬元委托收益；2、北證公司支付至實際清償之日止的逾期還款的罰息(計算至2008年10月8日止是105.76萬元，按欠款額的每日萬分之五計算)。

被告北證公司辯稱，第一，工程公司的起訴超過訴訟時效，依法應(yīng)當予以駁回；第二，資產(chǎn)委托管理協(xié)議書及補充協(xié)議，以北證公司提供固定收益作為使用工程公司資金的回報，系以合法形式掩蓋非法目的，且證券法規(guī)定，證券公司不得以任何方式對客戶證券買賣的收益或賠償證券買賣的損失作出承諾，故該協(xié)議應(yīng)認定無效，北證公司亦無需承擔違約責任；第三，因承諾函系基于資產(chǎn)委托管理協(xié)議的約定所形成，故亦應(yīng)屬無效；第四，工程公司已經(jīng)收回全部委托資產(chǎn)的本金，不存在任何損失，且在2004年金融環(huán)境不好的情況下，基于與工程公司良好的合作關(guān)系，雙方曾口頭約定將工程公司的本金歸還之后，其他的損失，雙方互不追究。綜上，請求法院依法駁回工程公司的訴訟請求。

經(jīng)審理查明，2003年6月23日，工程公司與北證公司簽訂一份資產(chǎn)委托管理協(xié)議，主要條款規(guī)定，工程公司將其資產(chǎn)1200萬元委托北證公司管理，委托期限自2003年6月23日起至2004年6月22日止，委托管理資產(chǎn)的資金、股票帳戶由工程公司提供(股東姓名工程機械)，委托期內(nèi)未經(jīng)北證公司同意，工程公司不得撤銷帳戶的指定交易或轉(zhuǎn)托管有價證券及取款。工程公司承擔的費用包括管理費和傭金及國家規(guī)定的進行投資所需的手續(xù)費和印花稅等交易費用。北證公司接受委托進行該項資產(chǎn)的管理和運作，僅限于符合國家法律規(guī)定范圍內(nèi)的投資，并注意防范投資風險。委托期滿后，北證公司應(yīng)按協(xié)議規(guī)定全額清算，在扣除應(yīng)得的傭金及管理費后，并歸還本金及相應(yīng)的投資收益。若受托資產(chǎn)收益率小于0，虧損由工程公司承擔，北證公司不收取任何管理費和傭金，若受托資產(chǎn)年收益率為0-5%，則全部收益均為工程公司收益，北證公司不收取管理費和傭金，若受托資產(chǎn)年收益率為5%-10%，則收益部分的70%為工程公司收益，30%作為傭金歸北證公司，乙方不收取管理費，若受托資產(chǎn)年收益率為10%-20%，則收益部分60%為工程公司收益，40%作為傭金歸北證公司。委托期滿后，如北證公司逾期未向工程公司支付委托資產(chǎn)的本金和收益，則工程公司有權(quán)對北證公司收取自逾期之日起每日萬分之五的罰息。委托期滿后，工程公司應(yīng)及時將傭金及管理費劃入北證公司指定帳戶。本協(xié)議自北證公司收取工程公司劃入資金之日起生效。

同日，雙方又簽訂一份補充協(xié)議，約定委托資產(chǎn)進行專戶管理、獨立核算，委托期內(nèi)未經(jīng)雙方同意不得撤銷帳戶的指定交易，不得轉(zhuǎn)托管有價證券，委托資產(chǎn)主要投資于國內(nèi)依法公開發(fā)行上市的有價證券。本期內(nèi)，北證公司不收取管理費、傭金、稅費等各項費用。北證公司保證委托資產(chǎn)的年收益率不低于7.5％，超過該年收益率部分的投資收益作為業(yè)績報酬歸北證公司所有，收益率達不到雙方確認的7.5％，由北證公司以自有資產(chǎn)補足。委托期滿，北證公司應(yīng)按協(xié)議規(guī)定全額清算并歸還工程公司本金及相應(yīng)的投資收益。

上述協(xié)議簽訂當日，工程公司將1200萬元存入其在北證公司開設(shè)的資金帳戶內(nèi)。

2004年8月2日，北證公司向工程公司出具承諾函，稱雙方簽訂的資產(chǎn)管理協(xié)議已于2004年6月22日到期，因北證公司周轉(zhuǎn)原因，未能按時支付委托本金及委托收益，現(xiàn)就該筆款項的支付作出如下承諾，于2004年8月15日歸還委托本金600萬元及收益90萬元及相應(yīng)的延期利息128 200元；于2004年9月15日歸還剩余本金600萬元及相應(yīng)的延期收益246 000元。若北證公司未按上述承諾履行，將按資產(chǎn)委托管理協(xié)議中約定的年委托收益7.5%基礎(chǔ)上追加五倍罰息(按實際天數(shù)計算)。

同年8月17日，北證公司歸還工程公司400萬元。

同年9月3日，北證公司歸還工程公司800萬元。此后，北證公司未再向工程公司付款。

另查，在資產(chǎn)委托管理協(xié)議簽訂時，北證公司系經(jīng)國家證監(jiān)會核定的綜合類證券公司，并取得了受托投資管理業(yè)務(wù)資格。

上述事實，有原告工程公司提交的資產(chǎn)委托管理協(xié)議、補充協(xié)議、存款憑單、承諾函、銀行進帳單、資金匯劃憑證等證據(jù)材料及本院開庭筆錄在案佐證。

本院認為：工程公司與北證公司簽訂的資產(chǎn)管理協(xié)議，其主要內(nèi)容是北證公司作為受托人為其客戶即工程公司提供資產(chǎn)管理服務(wù)，即對工程公司在該公司開立的資金帳戶內(nèi)的資金進行投資管理，故該協(xié)議性質(zhì)是委托理財合同，北證公司主張雙方系借款合同關(guān)系，缺乏事實及法律依據(jù)，本院不予支持。但在雙方當事人簽訂的補充協(xié)議中，北證公司承諾向工程公司提供理財?shù)墓潭ㄊ找婊貓螅蛔悴糠钟善溲a足的條款，具有保底條款性質(zhì)，違反了國家關(guān)于證券交易管理的強制性規(guī)定，應(yīng)確認無效。因北證公司具備證券監(jiān)督管理部門核準的客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)資格，故資產(chǎn)管理協(xié)議及補充協(xié)議的其他條款，未違反國家法律及行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)屬有效。

依據(jù)協(xié)議規(guī)定，委托期限屆滿后，北證公司應(yīng)在清算后將本金及收益返還給工程公司。對于收益金額的確定，因雙方當事人約定的收益保底條款無效，故應(yīng)以委托管理資產(chǎn)的實際狀況具實結(jié)算，結(jié)合本案現(xiàn)有證據(jù)，北證公司在委托期滿后向工程公司出具的還款承諾函中已載明資產(chǎn)收益金額，雖該金額與協(xié)議約定的固定保底收益金額一致，但北證公司未能提供證據(jù)證明實際的委托收益低于合同約定的固定收益，故承諾函中載明的90萬元應(yīng)視為系工程公司在委托期間應(yīng)取得的合法收益。現(xiàn)北證公司在委托期限屆滿后，未能在協(xié)議約定的時間及時返還北證公司的本金及收益，已構(gòu)成違約，其除應(yīng)給付工程公司收益外，還應(yīng)按協(xié)議約定的違約金計算標準，向工程公司支付逾期支付本金及收益的罰息。本案中，工程公司主張的罰息金額及起止時間，與協(xié)議約定不悖，故本院對工程公司要求北證公司給付收益并支付逾期付款罰息的訴訟請求，予以支持。雖北證公司提出雙方已口頭約定本金付清后，其他損失互不追究，但其就此未能提供相關(guān)證據(jù)予以佐證，故本院對此不予支持。

對于北證公司提出的時效抗辯理由，因本案訴訟時效期間內(nèi)，涉及北證公司的民事訴訟曾被依法暫緩受理，故工程公司提起本案訴訟并未超過法定訴訟時效，對北證公司提出的時效抗辯理由，本院不予支持。

綜上所述，本院依照《中華人民共和國合同法》第五十二條第(五)項、第五十六條、第一百零七條、第一百一十四條第一款之規(guī)定，裁定如下：

一、被告北京證券有限責任公司給付原告中國工程機械總公司委托收益九十萬元，于本判決生效后十日內(nèi)付清；

二、被告北京證券有限責任公司給付原告中國工程機械總公司遲延支付本金的罰息三十五萬二千元，于本判決生效后十日內(nèi)付清；

三、被告北京證券有限責任公司給付原告中國工程機械總公司遲延支付收益的罰息(其中，截止到二ＯＯ八年十月八日為七十萬五千六百元；自二ＯＯ八年十月九日起計算至收益款項付清之日止，按欠款額的每日萬分之五計算)，于本判決生效后十日內(nèi)付清。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

簡易程序案件受理費一萬一千二百零九元(原告已預交)，由被告北京證券有限責任公司負擔(于本判決生效后七日內(nèi)交納)。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，按照不服一審判決部分的上訴請求數(shù)額交納上訴案件受理費，上訴于北京市第一中級人民法院。如在上訴期滿后七日內(nèi)未交納上訴費的，按自動撤回上訴處理。

                               審  判   員   楊  靖

                                  二ＯＯ八年十一月六日

                               書  記  員   田  昕