原告（反訴被告）北京生億行理財顧問有限公司，住所地北京市海淀區(qū)藍(lán)靛廠金源時代購物中心B區(qū)2號B座1201室。

　　法定代表人劉穎，總經(jīng)理。

　　委托代理人吳鵬，男，北京市君邦律師事務(wù)所律師助理，住北京市房山區(qū)長陽碧桂園4-2-602。

　　委托代理人萬朋，男，北京生億行理財顧問有限公司顧問，住北京市西城區(qū)德外德勝里一區(qū)1號樓1門11號。

　　被告（反訴原告）任丘市四平房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，住所地河北省任丘市渤海東路。

　　法定代表人郝立平，董事長。

　　委托代理人朱曉明，北京市眾意達(dá)律師事務(wù)所律師。

　　委托代理人高根鐸，男，任丘市四平房地產(chǎn)開發(fā)有限公司財務(wù)總監(jiān)，住河北省任丘市國安小區(qū)3號樓1單元302號。

　　原告（反訴被告）北京生億行理財顧問有限公司（以下簡稱生億行公司）與被告（反訴原告）任丘市四平房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱四平公司）委托合同糾紛一案，本院立案受理后，依法適用普通程序，公開開庭進(jìn)行了審理，原告生億行公司委托代理人吳鵬、萬朋，被告四平公司委托代理人朱曉明、高根鐸到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　原告生億行公司訴稱，生億行公司與四平公司于2007年05月08日簽訂了財務(wù)顧問業(yè)務(wù)委托合同，該合同約定，由生億行公司向四平公司提供財務(wù)戰(zhàn)略、稅務(wù)籌劃、財務(wù)管理、財務(wù)核算、財務(wù)監(jiān)督、隊伍培養(yǎng)等財務(wù)顧問服務(wù)，此外，雙方還就服務(wù)價款及支付、違約金的計算方式及管轄法院等做出了約定。生億行公司全面并善意履行了所有合同義務(wù)，四平公司卻拖欠部分財務(wù)顧問費未付。雙方協(xié)商解決但始終未果。故生億行公司訴至貴院，請求：1、 判令四平公司支付財務(wù)顧問服務(wù)費21萬元；2、 判令四平公司支付逾期付款違約金10 500元。

　　被告四平公司辯稱，雙方簽訂的財務(wù)顧問協(xié)議已經(jīng)解除，因此生億行公司不能依據(jù)該協(xié)議約定的第二筆付款的時間要求支付服務(wù)費。生億行公司提供的模擬財務(wù)戰(zhàn)略沒有法規(guī)的支持，且內(nèi)容十分務(wù)虛，根本無法使四平公司獲得利益。對于稅務(wù)策劃，生億行公司在2007年8月提供的稅收方案所依據(jù)的法規(guī)性文件已經(jīng)失效，四平公司無法再依據(jù)該文件享受到稅收的優(yōu)惠政策。在財務(wù)管理方面，四平公司已經(jīng)支付了27 000元，而協(xié)議重復(fù)約定這部分內(nèi)容，是重復(fù)收費的行為。生億行公司沒有履行財務(wù)監(jiān)督、人員培訓(xùn)以及月度情況通報的工作。文件簽收顧問工作確認(rèn)單存有重大誤解。雙方已經(jīng)于2007年9月20日解除了合同，四平公司提起反訴，反訴請求：1、生億行公司退還顧問費9萬元。2、撤銷顧問工作確認(rèn)單中稅務(wù)方案獲得四平公司認(rèn)可的不實記載。

　　原告生億行公司針對反訴辯稱，不同意四平公司反訴請求。生億行公司按照合同約定履行了義務(wù)，顧問工作確認(rèn)單由對方蓋章確認(rèn)，階段性的工作得到了對方的認(rèn)可。新企業(yè)所得稅法在2008年3月開始實施，生億行公司2007年就已經(jīng)制作了方案，如果對方配合實施，可以享有在法律實施之前的優(yōu)惠政策，同時即便法律實施之后，中小企業(yè)的所得稅從免除到交20％仍然是優(yōu)惠的，因此按照生億行公司的方案實施仍然對對方有優(yōu)惠。

　　經(jīng)審理查明，2007年5月8日，四平公司（甲方）與生億行公司（乙方）簽訂《財務(wù)顧問業(yè)務(wù)委托協(xié)議》，約定乙方為甲方提供財務(wù)顧問業(yè)務(wù)。財務(wù)顧問工作內(nèi)容包括：財務(wù)戰(zhàn)略、稅務(wù)籌劃、財務(wù)管理、財務(wù)核算、財務(wù)監(jiān)督、人員培訓(xùn)、月度情況通報。其中稅務(wù)籌劃的具體內(nèi)容為在不違反國家法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，設(shè)計和優(yōu)化合理避稅方案，為甲方規(guī)避稅務(wù)風(fēng)險，創(chuàng)造財務(wù)利潤。稅務(wù)籌劃的內(nèi)容有：稅務(wù)流程設(shè)計、測算各稅種風(fēng)險、挖掘節(jié)稅潛力，進(jìn)行稅務(wù)籌劃。財務(wù)顧問后期服務(wù)內(nèi)容包括：1、財務(wù)監(jiān)督；2、定期為甲方提供國家最新政策信息，使甲方財務(wù)人員能夠及時了解國家的相關(guān)規(guī)定，規(guī)避財務(wù)風(fēng)險；3、日常咨詢；4、方案調(diào)整：對前期方案在運行中出現(xiàn)的問題及時調(diào)整，保證方案順利實施。

　　乙方依據(jù)會計準(zhǔn)則及其他相關(guān)財稅法律和政策的要求，結(jié)合企業(yè)具體情況，按時完成委托業(yè)務(wù)；對指定的財務(wù)方案的正確性、合法性和合理性負(fù)責(zé)；保守甲方商業(yè)秘密，承擔(dān)由于乙方原因造成的財務(wù)風(fēng)險。

　　委托期限內(nèi)，任何一方要提前解除委托協(xié)議，均須支付對方一個月服務(wù)費作為違約金，并應(yīng)提前一個月書面通知對方。由于乙方原因，未及時為甲方提供服務(wù)，或在顧問期結(jié)束前四個月，未能就財務(wù)顧問工作內(nèi)容1－7項具體量化實施，甲方有權(quán)拒付剩余的財務(wù)顧問費用，并追究乙方的違約責(zé)任。甲方未按約定的時間向乙方足額支付顧問費的，乙方有權(quán)單方終止本協(xié)議，停止為甲方服務(wù)。甲方除需向乙方補足支付之顧問費外，還應(yīng)向乙方支付相當(dāng)于未付顧問費5％的違約金。協(xié)議有效期自2007年5月8日至2008年5月8日。甲方同意支付乙方30萬元/年的財務(wù)顧問費用。甲方同意財務(wù)顧問費的30％在協(xié)議簽訂后支付，40％在乙方拿出詳細(xì)工作方案經(jīng)甲方認(rèn)可后支付，余款30％在其工作結(jié)束前三個月一次性支付。首次財務(wù)顧問費應(yīng)予協(xié)議簽訂后當(dāng)日支付9萬元。委托協(xié)議書經(jīng)雙方簽字蓋章后，甲方支付了首次服務(wù)費后生效，合同有效期照此順延。

　　2007年5月11日，四平公司支付生億行公司服務(wù)費9萬元。

　　庭審中，生億行公司為證明其工作完成情況，向法庭提交財務(wù)制度體系報告、稅收方案和顧問工作確認(rèn)單三份。

　　首先，在財務(wù)制度體系中，生億行公司建議四平公司未來的戰(zhàn)略是以多種經(jīng)營為基礎(chǔ)、大力拓展房地產(chǎn)市場，實現(xiàn)模擬公司管理集團(tuán)化的體制，具體做法是對分散的財務(wù)管理進(jìn)行調(diào)整，建立起公司集團(tuán)化的財務(wù)管理制度體系。對稅務(wù)籌劃工作的原則表述為：賬是稅的載體；賬是稅法控制的范圍；主動營造外部的納稅空間，要重新整合納稅空間；做到賬內(nèi)與賬外避稅相配合。

　　其次，在稅收方案中，生億行公司提出四平公司營造外圍納稅環(huán)境，成立“任丘四平虛擬集團(tuán)”，在虛擬集團(tuán)之下新設(shè)商貿(mào)企業(yè)、建筑公司、設(shè)計公司、機(jī)械租賃公司、勞務(wù)公司等配套公司。利用這些公司合理的將利潤從項目公司轉(zhuǎn)移到四平公司名下，同時可以享受新辦企業(yè)的稅收優(yōu)惠，增加企業(yè)稅收籌劃空間。

　　商貿(mào)公司的設(shè)立有一般納稅人、小規(guī)模納稅人和個體工商戶三種形式選擇，可以充分結(jié)合公司的需求進(jìn)行組合，成立小規(guī)模公司的目的在于通過它作為一個輔助的納稅主體，營造一個外圍的納稅環(huán)境，公司的增值稅稅率固定為4％，新辦的小規(guī)模公司第一年免企業(yè)所得稅。小規(guī)模納稅人直接將貨物加價銷售給掛靠的建筑公司，只按4％交增值稅，免交企業(yè)所得稅，這樣操作在整個集團(tuán)內(nèi)部會產(chǎn)生流轉(zhuǎn)稅重復(fù)納稅問題。因為建筑單位就合同總價款代扣代繳營業(yè)稅里是包含貨物價值的，即工程總造價里的主要材料要交4％增值稅和3％營業(yè)稅，如果建筑公司是查賬征收，可通過小規(guī)模公司加大建筑成本，在建筑公司就可沖減所得稅計稅基數(shù)，因此就不存在征收所得稅問題，體現(xiàn)在小規(guī)模的利潤是享受免稅政策的。

　　成立建筑公司的目的是利用總包、分包的模式享受不同區(qū)域的稅收優(yōu)惠。利用國家法律政策和地區(qū)差異享受稅收利益。成立工程機(jī)械租賃公司、勞務(wù)分包公司、設(shè)計咨詢公司的目的是將承包的一部分利潤合理合法的轉(zhuǎn)移到自身控制或擁有的公司名下，同時可以利用此公司進(jìn)行賬外的稅務(wù)籌劃，合理分流利潤。

　　稅務(wù)方案后附的法律法規(guī)依據(jù)包括《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干優(yōu)惠政策的通知》（財稅【1994】1號），《通知》規(guī)定：對新辦的獨立核算的從事公用事業(yè)、商業(yè)、物資業(yè)、對外貿(mào)易業(yè)、旅游業(yè)、倉儲業(yè)、居民服務(wù)業(yè)、飲食業(yè)、教育文化事業(yè)、衛(wèi)生事業(yè)的企業(yè)或經(jīng)營單位，自開業(yè)之日起，報經(jīng)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可減征或者免征所得稅一年。

　　再次，三份顧問工作確認(rèn)單是生億行公司按照時間順序編訂的要求四平公司確認(rèn)其工作成果的格式文件，四平公司在客戶確認(rèn)一欄中簽字人為財務(wù)經(jīng)理文儉、三份顧問工作確認(rèn)單的簽收日期均為2007年8月23日。在第一份2007年5月12日至2007年5月18日的工作成果確認(rèn)單（以下簡稱確認(rèn)單1）中，列明生億行公司階段成果為“財務(wù)管理制度體系”和“稅務(wù)方案草案”，在第二份在2007年6月18日至2007年6月24日最后一份確認(rèn)單（以下簡稱確認(rèn)單3）中未列明階段成果，但在“階段目標(biāo)與達(dá)成情況說明”一欄中，生億行公司對此間工作描述為“就稅務(wù)方案草案根據(jù)企業(yè)情況進(jìn)一步研究完善”。在2007年8月20日至2007年8月24日的確認(rèn)單（以下簡稱確認(rèn)單2）中，列明生億行公司階段成果為稅務(wù)方案正式版。

　　2007年9月10日，四平公司致函生億行公司，稱生億行公司擬定的任丘四平房地產(chǎn)公司納稅結(jié)構(gòu)圖不科學(xué)；把建筑工程的盈利分解到其他新成立公司如何起到避稅的效果，該公司沒有理解。并進(jìn)而主張生億行公司擬定的稅收方案不應(yīng)等同于財務(wù)顧問委托協(xié)議中的工作方案。

　　2007年9月12日，生億行公司回函四平公司稱其出具的工作方案是科學(xué)的、嚴(yán)謹(jǐn)可行的，而且已取得四平公司書面確認(rèn)，因此不應(yīng)也不可能推翻既有成果。

　　另查，2006年7月13日，《國家稅務(wù)總局關(guān)于繳納企業(yè)所得稅的新辦企業(yè)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行口徑等問題的補充通知》第5條規(guī)定，符合條件的新辦企業(yè)利用轉(zhuǎn)讓定價等方法從管理企業(yè)轉(zhuǎn)移來利潤的，轉(zhuǎn)移過來的利潤不得享受新辦企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策。符合條件的新辦企業(yè)，其業(yè)務(wù)和關(guān)鍵人員是從現(xiàn)有企業(yè)轉(zhuǎn)移而來的，其全部所得不得享受新辦企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策。

　　2007年3月16日，《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》經(jīng)表決通過，并予以公布，自2008年1月1日起實施。該法第41條規(guī)定：企業(yè)與其關(guān)聯(lián)方之間的業(yè)務(wù)往來，不符合獨立交易原則而減少企業(yè)或者其關(guān)聯(lián)方應(yīng)納稅收入或者所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整。第57條規(guī)定：本法公布前已經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的企業(yè)，依照當(dāng)時的稅收法律、行政法規(guī)規(guī)定，享受低稅率優(yōu)惠的，按照國務(wù)院規(guī)定，可以在本法施行后五年內(nèi)，逐步過渡到本法規(guī)定的稅率；享受定期減免稅優(yōu)惠的，按照國務(wù)院規(guī)定，可以在本法施行后繼續(xù)享受到期滿為止，但因未獲利而尚未享受優(yōu)惠的，優(yōu)惠期限從本法施行年度起計算。在中華人民共和國境內(nèi)，企業(yè)和其他取得收入的組織為企業(yè)所得稅的納稅人，依照本法規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。企業(yè)所得稅的稅率為25％。

　　上述事實有《財務(wù)顧問業(yè)務(wù)委托協(xié)議》、付款憑證、財務(wù)制度體系報告、稅收方案、顧問工作確認(rèn)單、四平公司函、生億行公司回函及本院開庭筆錄在案佐證。

　　本院認(rèn)為，生億行公司與四平公司簽訂的《財務(wù)顧問業(yè)務(wù)委托協(xié)議》以生億行公司為四平公司提供財務(wù)顧問服務(wù)，“在不違反國家法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，設(shè)計和優(yōu)化合理避稅方案，為甲方規(guī)避稅務(wù)風(fēng)險，創(chuàng)造財務(wù)利潤”并建立起與之相適應(yīng)的財務(wù)管理、財務(wù)核算和財務(wù)監(jiān)督機(jī)制為主要內(nèi)容，其約定本身并不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定有效。

　　生億行公司籌劃的稅務(wù)方案的核心內(nèi)容“虛擬集團(tuán)”，是指在四平公司之外新開辦其他類型的企業(yè)，通過轉(zhuǎn)移定價的方式將利潤轉(zhuǎn)移給新辦企業(yè)，再利用國家對新辦企業(yè)的所得稅優(yōu)惠政策達(dá)到少繳企業(yè)所得稅的目的。“虛擬集團(tuán)”方案人為增加納稅主體數(shù)量和流通環(huán)節(jié)，“在整個集團(tuán)內(nèi)部會產(chǎn)生流轉(zhuǎn)稅重復(fù)納稅問題”，但由于小規(guī)模公司可以幫助建筑公司加大建筑成本“沖減所得稅計稅基數(shù)”，而自己卻利用免稅政策優(yōu)惠，并不會增加所得稅負(fù)擔(dān)。因此，生億行公司提出的“虛擬集團(tuán)”稅務(wù)方案是建立在關(guān)聯(lián)企業(yè)之間轉(zhuǎn)移定價和新辦企業(yè)享受免征所得稅優(yōu)惠政策的前提之下的，如果這一前提消失，則稅務(wù)方案便無從成立。而根據(jù)2006年7月13日《國家稅務(wù)總局關(guān)于繳納企業(yè)所得稅的新辦企業(yè)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行口徑等問題的補充通知》，新辦企業(yè)的業(yè)務(wù)和關(guān)鍵人員是從現(xiàn)有企業(yè)轉(zhuǎn)移而來，或者利用轉(zhuǎn)讓定價等方法從關(guān)聯(lián)企業(yè)轉(zhuǎn)移來的利潤均不得享受新辦企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策。根據(jù)這一規(guī)定，生億行公司設(shè)計的虛擬集團(tuán)方案，符合業(yè)務(wù)和關(guān)鍵人員是從現(xiàn)有企業(yè)轉(zhuǎn)移而來，以及利用轉(zhuǎn)讓定價的方法從關(guān)聯(lián)企業(yè)轉(zhuǎn)移利潤的特征，當(dāng)然在不得享受所得稅優(yōu)惠之列。更何況2007年3月16日新的企業(yè)所得稅法公布，明確了利用關(guān)聯(lián)交易、減少企業(yè)或者關(guān)聯(lián)方應(yīng)納稅收入或者所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)調(diào)整的規(guī)則。并且停止了在新法公布之后的新辦企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策，使得利用轉(zhuǎn)移定價方式減少應(yīng)納稅收入和新辦企業(yè)減免所得稅均成為不可能。生億行公司在稅收法律規(guī)則發(fā)生重大變化的情況下，仍然利用既往法規(guī)設(shè)計“避稅”方案，這些方案因違反了新的稅收法律的規(guī)定，已非避稅方案，而成為逃稅方案。故本院認(rèn)定生億行公司的稅收方案，違反國家法律的規(guī)定不能實際執(zhí)行，由于稅收方案是本案財務(wù)顧問合同的中心內(nèi)容，是生億行公司的最主要合同義務(wù)，稅收方案的重大瑕疵直接影響四平公司合同目的實現(xiàn)，屬于根本違約，因此生億行公司不僅無權(quán)要求四平公司繼續(xù)給付剩余服務(wù)費，且應(yīng)將已收取的服務(wù)費總額退還。因此，生億行公司關(guān)于四平公司給付21萬元顧問費并支付該款延期支付違約金10 500元的訴訟請求，本院不予支持。四平公司提出的返還已支付服務(wù)費9元的反訴請求，本院予以支持。

　　庭審中，生億行公司認(rèn)為四平公司簽字的三份工作確認(rèn)單意味著四平公司對其稅收方案和財務(wù)管理制度兩份工作成果的確認(rèn)，因此應(yīng)當(dāng)依約支付價款。四平公司則認(rèn)為文儉簽收確認(rèn)單存在重大誤解，并反訴主張撤銷。本院認(rèn)為，雙方關(guān)于工作確認(rèn)單的爭議實質(zhì)在于能否依據(jù)該確認(rèn)單認(rèn)定四平公司已經(jīng)認(rèn)可生億行公司的稅收方案和財務(wù)管理制度方案并應(yīng)依約支付價款。根據(jù)庭審查明的事實，文儉在確認(rèn)單上簽字后不久，四平公司即向生億行公司發(fā)函，質(zhì)疑方案是否科學(xué)以及能否實現(xiàn)避稅目的，考慮到工作成果的專業(yè)性和復(fù)雜性，即使該確認(rèn)單能夠作為工作確認(rèn)文件，四平公司表示接收之后，經(jīng)斟酌認(rèn)為實際不可接收也具有合理性，確認(rèn)單不應(yīng)作為最終的、不可撤銷的工作成果確認(rèn)文件。況且根據(jù)上述分析，生億行公司的稅收方案具有違法性，因此四平公司簽字確認(rèn)當(dāng)然存在誤解成分，故本院認(rèn)為三份工作確認(rèn)單不能成為生億行公司要求付款的依據(jù)。但確認(rèn)單作為履約過程中的意思表示行為，在經(jīng)過合理解釋之后，具有證明案件事實的證據(jù)效力，四平公司的該項反訴請求本院不予支持。

　　綜上，本院依照《中華人民共和國稅收征收管理法》第六十三條第一款、《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第四十一條、第五十七條、《中華人民共和國合同法》第八條、第一百零七條之規(guī)定，判決如下：

　　一、原告北京生億行國際財務(wù)顧問有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)返還被告任丘四平房地產(chǎn)開發(fā)有限公司服務(wù)費九萬元。

　　二、駁回原告北京生億行國際財務(wù)顧問有限公司的全部訴訟請求。

　　三．駁回被告任丘四平房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的其他反訴請求。

　　如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍履行遲延履行期間的債務(wù)利息。

　　本訴案件受理費四千六百零七元，由原告北京生億行國際財務(wù)顧問有限公司負(fù)擔(dān)（已交納）。

　　反訴案件受理費二千零五十元，由原告北京生億行國際財務(wù)顧問有限公司負(fù)擔(dān)（被告預(yù)交一千零二十五元），于本判決生效之日起七日內(nèi)交納。

　　如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，并交納上訴案件受理費，上訴于北京市第一中級人民法院。如在上訴期滿后七日內(nèi)未交納上訴費的，按自動撤回上訴處理。

　　審 判 長     劉  洋

　　人民陪審員    韓玉魁

　　人民陪審員    閆  紅

　　二ＯＯ九年六月二十日

　　書  記  員    梁  珊