從證監(jiān)會(huì)“審核意見”看IPO審核中的5大典型稅務(wù)問題（2016最新案例）
時(shí)間：2017年12月07日 來源：北京華稅律師事務(wù)所 作者： 劉天永 瀏覽次數(shù)：4036 收藏[0]通過分析2016年以來的證監(jiān)會(huì)的審核意見，對(duì)審核“未通過”、“通過”企業(yè)實(shí)際情況的分析，華稅發(fā)現(xiàn)以下五大稅務(wù)問題需要引起IPO企業(yè)的充分關(guān)注，并未雨綢繆，做好規(guī)劃和應(yīng)對(duì)措施，以順利實(shí)現(xiàn)上市目標(biāo)。
一、IPO前臨時(shí)補(bǔ)稅
最新案例：
華銳解讀：
IPO前臨時(shí)補(bǔ)稅普遍存在，主要有兩大原因：一是清理歷史欠稅、漏稅，二是帳外收入賬內(nèi)化，以滿足上市公司透明合規(guī)的要求。一般而言，對(duì)于少量且能夠合理說明的補(bǔ)稅，不會(huì)構(gòu)成IPO的實(shí)質(zhì)障礙，為了能夠提高信息的公信力，也可以由主管稅務(wù)機(jī)關(guān)出具說明意見。但是，對(duì)于大額且不能合理說明甚至涉嫌嚴(yán)重違法違規(guī)的補(bǔ)稅行為，將難以通過審核。
二、虛開發(fā)票等違法行為
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2014年7月，中國(guó)證監(jiān)會(huì)公布了四川百利天恒藥業(yè)股份有限公司(百利藥業(yè))招股書申報(bào)搞，百利藥業(yè)擬在深交所創(chuàng)業(yè)板上市，招股書稱，2012年10月18日到2013年7月9日，因百利藥業(yè)供應(yīng)商四川省樂山市健康藥業(yè)有限公司(健康藥業(yè))涉及虛開增值稅專用發(fā)票案，成為國(guó)稅總局督辦案件，成都市國(guó)家稅務(wù)局第二稽查局對(duì)百利藥業(yè)的增值稅納稅情況進(jìn)行了檢查。2013年11月4日，該局下發(fā)稅務(wù)處理決定書，認(rèn)定健康藥業(yè)2010年4月到2012年4月向百利藥業(yè)虛開了364份增值稅專用發(fā)票，根據(jù)規(guī)定，對(duì)這些發(fā)票作進(jìn)項(xiàng)轉(zhuǎn)出，追繳其少繳納增值稅421.53萬元。同時(shí)，2013年1月29日至2014年5月19日期間，成都市國(guó)家稅務(wù)局第二稽查局還對(duì)百利藥業(yè)2010年到2012年增值稅、企業(yè)所得稅納稅情況進(jìn)行了檢查。該局下發(fā)稅務(wù)處理決定書，認(rèn)定公司在被檢查年度所列支的1.06億元會(huì)務(wù)費(fèi)、辦公費(fèi)所涉及的普通發(fā)票大部分為手工發(fā)票、只有少量是機(jī)打發(fā)票，經(jīng)過協(xié)查回函部分發(fā)票不符合規(guī)定，但仍不能確定金額，故按4%應(yīng)稅所得率征收百利藥業(yè)2010年至2012年的企業(yè)所得稅603.53萬元，并查補(bǔ)滯納金。
華稅解讀：
《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第二十五條規(guī)定的發(fā)行條件之一是：發(fā)行人最近36個(gè)月內(nèi)不得有違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重的情形。另外，《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》第二十六條規(guī)定的發(fā)行條件之一是：發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人最近三年內(nèi)不存在損害投資者合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的重大違法行為。一般而言，重大違法行為的認(rèn)定應(yīng)把握違法行為的“重大性”，綜合考慮違法行為的事實(shí)、實(shí)質(zhì)、情節(jié)、社會(huì)危害程度等因素，實(shí)踐中，下列違法行為應(yīng)被認(rèn)定為重大違法行為：1、主管機(jī)關(guān)在行政處罰文書中已認(rèn)定為重大違法行為的；2、根據(jù)國(guó)家或地方相關(guān)主管部門制定的判斷標(biāo)準(zhǔn)，屬于重大違法行為的。
實(shí)務(wù)中，面對(duì)企業(yè)過往不合規(guī)甚至違法的涉稅事項(xiàng)，尋求主管稅務(wù)機(jī)關(guān)的支持不失為一條途徑，上述案例中，2014年6月3日，成都市溫江區(qū)國(guó)稅局出具證明，認(rèn)為百利藥業(yè)取得這364份發(fā)票為善意取得，因此不對(duì)百利藥業(yè)行政處罰。華稅認(rèn)為，任何主管稅務(wù)機(jī)關(guān)的認(rèn)定和出具證明都要以事實(shí)為依據(jù)，法律為準(zhǔn)繩，準(zhǔn)確界定相關(guān)事項(xiàng)的性質(zhì)，否則也難以通過證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)。
三、稅收依賴問題
最新案例：
華稅解讀：
四、地方稅收優(yōu)惠
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中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)創(chuàng)業(yè)板發(fā)行審核委員會(huì)2016年第48次發(fā)審委會(huì)議于2016年8月5日召開，深圳市欣天科技股份有限公司（首發(fā)）獲通過。發(fā)審委會(huì)議提出詢問的主要問題：發(fā)行人2006-2010年享受兩免三減半所得稅優(yōu)惠政策是基于外商獨(dú)資企業(yè)身份。發(fā)行人2011年10月變更為內(nèi)資企業(yè)時(shí)，作為外商獨(dú)資企業(yè)的實(shí)際經(jīng)營(yíng)期限不滿十年，根據(jù)當(dāng)時(shí)有效的稅法及國(guó)家稅務(wù)總局相關(guān)文件的規(guī)定，應(yīng)補(bǔ)繳2006-2007年免征、2008-2010年減征的企業(yè)所得稅稅款268萬元。請(qǐng)發(fā)行人代表：（1）說明發(fā)行人享受“兩免三減半”時(shí)的審批機(jī)關(guān)和適用的法律依據(jù)；（2）說明確認(rèn)上述稅款金額的依據(jù)，進(jìn)一步解釋未及時(shí)上繳上述稅金的原因和理由；（3）說明其根據(jù)《深圳市人民政府關(guān)于深圳特區(qū)企業(yè)稅收政策若干問題的規(guī)定》來解釋其不需適用《外商投資企業(yè)和外國(guó)企業(yè)所得稅法》，不需要補(bǔ)繳稅款的法律依據(jù)。請(qǐng)保薦代表人：（1）說明補(bǔ)充提供的深國(guó)稅函[2016]363號(hào)文件是否構(gòu)成發(fā)行人緩繳、免繳上述稅款的理由；（2）進(jìn)一步分析發(fā)行人是否存在稅收追繳和處罰的風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)發(fā)行人依法納稅、享受的稅收優(yōu)惠符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定發(fā)表明確的核查意見。
華稅解讀：
法律法規(guī)雖明確規(guī)定地方政府不得越權(quán)變通稅收政策，但對(duì)于地方政府制定了不符合法律規(guī)定的稅收優(yōu)惠政策，且企業(yè)享受該稅收優(yōu)惠的行為性質(zhì)并無明確界定。從實(shí)際的案例來看，多數(shù)企業(yè)在招股說明書中，大膽承認(rèn)地方稅收優(yōu)惠政策不符合國(guó)家法律規(guī)定，存在法律風(fēng)險(xiǎn)。但同時(shí)會(huì)強(qiáng)調(diào)以相關(guān)優(yōu)惠為依據(jù)地方性規(guī)定所獲得，在當(dāng)?shù)仄毡檫m用，發(fā)行人并無主觀過錯(cuò)，因此不屬于重大違法行為。一般而言，發(fā)行人會(huì)取得地方稅務(wù)機(jī)關(guān)出具的發(fā)行人在報(bào)告期內(nèi)不存在重大違法行為的證明。由于相關(guān)稅收優(yōu)惠政策缺乏法律法規(guī)支持，發(fā)行人享受的稅收優(yōu)惠存在被主管部門追繳的風(fēng)險(xiǎn)。與未按規(guī)定繳納社保等其他問題的解決方式一樣，企業(yè)一般由控股股東、實(shí)際控制人承諾，如未來稅務(wù)主管機(jī)關(guān)要求補(bǔ)繳相關(guān)稅款，將由控股股東、實(shí)際控制人無條件補(bǔ)繳。
五、稅收優(yōu)惠資格瑕疵
最新案例：
2014年6月27日，青島天能重工股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱“天能重工”)出現(xiàn)在了證監(jiān)會(huì)IPO 預(yù)披露的名單上。據(jù)招股書顯示，天能重工于2011 年10 月31 日獲得青島市科學(xué)技術(shù)局、青島市財(cái)政局、青島市聯(lián)合頒發(fā)的“高新技術(shù)企業(yè)證書”，證書編號(hào)為GR201137100074。并且自獲得高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定后三年內(nèi)(2011-2013 年)按15%的稅率繳納企業(yè)所得稅。天能重工在其招股說明書中也坦言，“2014年公司將進(jìn)行高新技術(shù)企業(yè)的資格復(fù)審工作，如果公司高新技術(shù)企業(yè)復(fù)審未獲通過，則可能被追繳2011-2013年已享受的稅收優(yōu)惠，且2014 年及以后年度將不能享受該稅收優(yōu)惠政策，將會(huì)對(duì)公司的盈利能力產(chǎn)生不利影響”。根據(jù)高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定條件規(guī)定：高新技術(shù)企業(yè)具有大專以上學(xué)歷的科技人員占企業(yè)職工總數(shù)的30%以上；從事高新技術(shù)產(chǎn)品研究、開發(fā)的科技人員應(yīng)占企業(yè)職工總數(shù)的10%以上。據(jù)招股書披露，截至2013年12月31日，天能重工共有員工485人，其中技術(shù)研發(fā)人員為49人，占比僅為10.10%，很明顯天能重工在這一條件上與認(rèn)證規(guī)定打了一個(gè)擦邊球。另外，天能重工專科及專科以上學(xué)歷的員工占比也僅為20%，這明顯與規(guī)定的比例相距甚遠(yuǎn)，由此看來，天能重工并不符合高新技術(shù)企業(yè)的認(rèn)定資格。
華稅解讀：
以高新技術(shù)企業(yè)優(yōu)惠資格為例，稅收優(yōu)惠資格需要每年都要提交年度備案材料，否則有可能被取消高新資格，因此，稅收優(yōu)惠資格的規(guī)劃和維持非常重要。尤其，我國(guó)稅收優(yōu)惠逐漸從審批制調(diào)整為備案制，在原審批制下，即使稅收優(yōu)惠政策適用錯(cuò)誤，只要納稅人沒有編造虛假資料，責(zé)任都在稅務(wù)局方面。不可以定性為偷稅，不可以處以罰款、滯納金，只能追征之前三年的稅款。在備案制下，即使納稅人沒有編造虛假資料，也往往因?yàn)閷?duì)于稅收優(yōu)惠政策的理解有誤，而導(dǎo)致稅務(wù)局的處罰，不僅要補(bǔ)繳稅款、滯納金、處以罰款，而且追征稅款不受期限限制，甚至可能涉嫌稅務(wù)刑事犯罪。
總結(jié)：
除了上述問題外，企業(yè)在改制以及IPO申請(qǐng)過程中，還需要處理好諸如留存收益轉(zhuǎn)增資本、未解決稅務(wù)爭(zhēng)議等諸多涉稅問題，華稅律師提醒，隨著我國(guó)“落實(shí)稅收法定原則”以及征管法等的修訂，稅務(wù)合規(guī)性愈發(fā)重要，特別是相關(guān)稅收立法更加完善后，在有法可依的情況下，未來上市公司IPO審核過程中，會(huì)更加強(qiáng)化稅務(wù)的合規(guī)性。