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中小企業面臨的法律風險與對策
時間：2017年12月12日 來源： 作者： 方成律師 瀏覽次數：2676 收藏[0] 法律風險貫穿企業的始終，越來越多的中小企業經營者已經逐步認識到法律風險防范的重要性。下面結合一些實際案例對中小企業各個階段可能面臨的法律風險進行簡要分析。
設立階段：先看一個案例。2002年2月，福建的林先生來到北京，經人介紹認識了馬可強，因為林先生有在北京進行投資的打算，但苦于找不到好的項目；而馬可強有好項目卻愁于沒有資金支持，因此兩人一拍即合，決定合伙成立公司。因為馬可強此前曾擔任過一家訂房公司的主管，對酒店訂房項目可謂駕輕就熟。所以他們決定把公司的經營方向確定在具有良好贏利前景的酒店訂房行業。2002年3月7日，雙方簽署了一份合作協議書。協議約定：林先生以貨幣出資的方式入股，占公司60％的股權；馬可強以無形資產出資的方式入股，占公司40％的股權。然而，這個被他們稱之為屬于優勢互補的合作，在公司申辦初期卻遇到了法律上的屏障。根據公司法的規定，以工業產權、非專利技術等無形資產出資必須先請有關部門進行評估作價才能入股，并且，入股比例不能超過總股權的20％，國家對采用高新技術成果有特別規定的除外。顯然，關于馬可強以無形資產占有公司40％股權的約定是不符合法律的規定。2002年4月20日，為了繞過法律的屏障，兩人決定采用變通的手法。在公司申辦的手續上，不再出現以無形資產出資的字樣，而改為全部用貨幣的方式出資。此次公司的注冊資金為100萬，雙方的股權分配比例依然是六四開。不過，馬可強名下40萬元的入股資金由林先生先行墊付。為了明確界定這筆墊付款的性質，雙方在第一份協議的基礎上又簽訂了一份《關于成立北京萬里長城商務服務有限公司的補充協議》，以書面的形式，把“林先生替馬可強墊付40萬元出資”的約定寫入到協議當中。并且他們特別約定這筆墊付款由未來的公司在經營期滿時償還。由于馬可強有多年的酒店訂房和企業管理經驗，大股東林先生對他很是放心，決定讓馬可強全權負責企業的日常管理工作。林先生離開北京去照料自己在外地的生意，但幾個月后，當林先生回到公司時卻發現從馬可強負責管理公司之日起的6個月的時間內，公司的賬面縮水了50多萬元。兩人分歧越來越大，林先生提出要馬可強歸還在申辦公司初期替他墊付的那40萬元人民幣。在要求沒被滿足的情況下，林先生于2002年10月23日，向北京市西城區法院提起訴訟，把馬可強告上了法庭。經過雙方的激烈辯論，最后法院駁回了林先生的訴訟請求。
這個案例非常具有代表性，我們經常可以遇到有人出資、有人出技術共同成立公司的情形，由于法律對無形資產入股的限制，實際操作中會產生類似本案例的一些變通措施。優勢互補是大家合作的基礎，但隨著條件的改變，原來存在的優勢互補可能逐漸消失，大家的依存關系變弱，這時候就容易產生分歧，從而導致合作關系破裂。所以在公司設立的時候，股東協議和公司章程這兩份關鍵的法律文件一定要設計好。拿這個案例來講，林先生有兩方面的失誤，一是在公司注冊時替馬可強墊付40萬元出資，這種不規范的做法實際上已經把將來經營可能存在的風險全部攬在自己身上，比較合理的做法是雙方先按自己出資的資金注冊公司，比如林先生出資99萬占99%的股份，同時約定，按照公司經營的業績給馬可強報酬，并將報酬指定用于購買林先生的股份，這樣形成有利共享、風險共擔的局面。二是林先生作為大股東，卻讓馬可強全權負責企業的日常管理工作，這種做法在中小企業尤為常見，認為公司小，一個人就夠了，其實這樣的操作已經失去了公司最基本的優勢——法人治理機構，公司雖小，治理機制不能少，林先生自己沒有時間和精力，可以委托律師或者會計師代替自己行使執行董事的權力。否則，失去了監督，人們犯錯誤的概率就會提高。
創業階段：在公司初創階段，來自知識產權、壞帳損失和員工工傷方面的風險威脅最大。
提起知識產權，很多人會認為那是高科技企業才關心的，其實不然，任何企業都有知識產權，企業商號、注冊商標、商業秘密都是知識產權，在國內另起爐灶的現象特別普遍，我認為這與國內企業知識產權保護不力有關。不過，現在情況已經有了很大的改觀。還是來看一個案例：
2002年2月春節前夕，一家名為九頭鳳酒家的中餐館在北京市白家莊開張。這個消息傳到同處京城的九頭鳥酒家，引起了不小的震動。因為九頭鳳酒家的股東居然都是自己一手培養起來的老部下。法人代表石送軍，曾任九頭鳥酒店管理公司常務副總經理，負責廚房、新店的建設、菜品的配制、研發；另外兩名股東石保軍、吳素玲也在九頭鳥酒家工作多年。2002年7月，北京九頭鳥航天酒家、北京市九頭鳥酒店管理有限公司以不正當競爭為由，將北京市九頭鳳餐飲有限公司告上法庭，請求法院判令“九頭鳳”停止使用與“九頭鳥”近似的名稱、包裝、裝潢，并賠償經濟損失50萬元。2002年12月，北京市第二中級人民法院對這起鳥鳳之爭做出了終審判決：判定九頭鳳餐飲有限公司停止使用與“九頭鳥”近似的“九頭鳳”名稱、店面招牌、定餐卡、窗帖。但駁回了九頭鳥的其他訴訟請求。法院判決之后不久，九頭鳳酒家停止了營業。
從這個案例中，我們看到“九頭鳥”拿起法律武器，通過訴訟保護了自身的合法權益，但不足之處是“九頭鳥”的防范措施顯然不到位，導致賠償經濟損失的訴訟請求沒有得到支持。石送軍掌握著九頭鳥公司的核心商業秘密，但公司卻沒有相應的制約措施，才使石送軍認為有機可乘。作為石送軍來說，自行創業本無可非議，但創業應當注意不能侵犯別人的知識產權，否則將會導致毀滅性的打擊。
壞帳損失幾乎每一個企業都有，但對于中小企業來講，壞帳損失往往侵吞一半以上的利潤。尤其是在創業初期，有時候為了做成生意，不得不作一些讓步，導致款收不回來。正確的評估、合理的合同設計、證據的保留是降低壞帳損失的有效手段。首先，正確的評估是要判斷對方是否具備還款能力，注意分清交易對方的主體地位。我們經常會接到這樣一些案例，客戶在欠款追不回來時，找到我們，我們問客戶，對方有沒有財產？對方說，有，那個老板有幾套房，還有車，還是某大公司的董事。可是我們卻發現簽合同的主體是公司，而公司已經沒有任何可供執行的財產。這里很多人常常會忽略這個細節，以為公司老板有錢，公司就一定有錢。合理的合同設計就是既能體現我方的讓步，又能在對方違約時根據合同能夠確保我方的利益不受損害。很多當事人簽合同不注意違約條款的約定，導致發生違約后無法得到合理的賠償。最后是證據的保留，在交易的過程中盡量留下書面材料，一旦發生爭議，有據可查。這三個環節掌握好了，壞帳肯定會大大降低，尤其是那些故意賴帳的行為就不會發生了，因為官司還沒打，勝負就已經確定了，誰還會故意賴帳等你打官司呢？
近年來，工傷事故的賠償額越來越高，少則幾十萬，多則上百萬。處于創業階段的中小企業，往往只注重業務的發展，顧不上為員工辦理社會保險，其實社會保險的費用并不高，但在關鍵時刻卻能確保企業平安無事。還有一種情況是企業讓人掛靠引來巨額索賠。２０００年９月，并不具有電力線路改造資質的郭開金找到電力安裝公司為掛靠單位承攬了四川甘洛縣１０千伏農網高壓輸電線路改造工程。２０００年１０月，同是四川華陽鎮人的郭開金找到時年２２歲的當地電工劉幫華，請其參加他承包的工程。２０００年１２月３日早上９點過，劉幫華和工友來到海拔４０００多米的普昌電站至石海鄉干東村山上施工。劉爬上高壓電桿，當其準備施工時，不想電線未斷電，劉當即被１０千伏的高壓電擊傷，經華西醫大搶救治療，截去四肢。２００１年４月，成都市勞動局對劉幫華受傷的性質確認為工傷。２００１年７月，成都市勞動仲裁委員會對劉的傷情鑒定為一級傷殘，Ａ級護理。去年１２月，成都市勞動仲裁委員會裁令電力安裝公司的上級單位煤建工程公司承擔劉安裝假肢的費用，按月向劉發放工傷護理費、傷殘撫恤金以及再醫費等費用。此后，劉幫華不服而訴至法院，總共索賠４１０萬元。
成長階段：當企業完成了一定的原始積累之后，制度缺陷、投資失控則成為企業進一步擴張的主要風險。
制度缺陷主要表現在一股獨大、所有者與管理者之間的制約失衡、缺乏有效的股權激勵制度等方面。一股獨大，在決策上具有反應快速的優勢，但當企業規模大到一定程度時，決策往往不是一個人能夠完成的，這時候必須群策群力，而一股獨大會讓管理層和員工都覺得這是老板的企業，他們在提供決策支持意見時往往會不自覺地偏向員工利益。比如，投資一個新的項目，本來是由董事會決議的，但由于董事會就老板一個人，這時候老板就會讓管理層參與決議，事實上管理層肯定是希望老板拿出更多的錢來作新的投資，這樣管理層的舞臺會更大。所以這種決策程序難以保證決策的科學、客觀。所有者與管理者之間的制約失衡，也會出現兩種情況，一是老板不肯放權，管理層的才能得不到發揮；二是管理層權限過大，失去應有的監控。隨著企業規模的擴大，老板感到力不從心時，會想到高薪聘請人才，但人才聘請過來之后如何設計有效的制度保證人盡其才，很多企業做得并不好。很多時候是一種口頭的契約，無章可循，隨意性太大。股權激勵制度是解決企業發展瓶頸、留住有價值人才最有效的手段，全球最大的零售商wal-mart是成功運用這一制度的典范，這一制度只有在員工高度認同企業的發展前景時才有用，有的企業在效益好的時候不運用，眼看前景不妙才想到這一招，為時已晚。
這里所講的投資失控，主要是指由法律風險引起的失控，而這種風險往往是可預見的。還是來看一個實際的案例。鄧智仁是香港樓市中的一個“神奇小子”，最初他借款1．2萬港幣，辦起了包括他在內只有三個人的小小的利達行。到1990年，利達行一躍而成為香港最大的房地產代理公司，雇員超過500人。1992年，飛達玫瑰園經北京市政府批準興建，由劉常明的香港飛達公司跟昌平縣房地產開發總公司合資開發。玫瑰園占地49．9萬平方米，規劃建設別墅800余套，每套售價300萬元以上。這一項目宛如芙蓉出水，甫一開盤就被譽為“首都第一別墅”。鄧智仁以香港利達行40％的股權作抵押，通過4家公司集資1億港幣，首期動用6000萬港幣，以投資的形式購買了北京玫瑰園2萬多平方米的別墅，并借此成為該項目的銷售總代理。鄧智仁推銷玫瑰園的第一招是“圍魏救趙”：先推銷北京，再推銷玫瑰園。他挾資1000萬元，先后組團赴香港、美國、韓國推介北京，憑借其嫻熟的營銷技巧和人緣，玫瑰園一開盤就賣出了80套。開局的第一碗開胃羹實在是太鮮美了。鄧智仁認定這就是他苦覓已久的大金山，是他成為“李嘉誠第二”的開山之作。就在這時，發生了劉常明挪用首批購房款的大丑聞。鄧智仁處心積慮，步步進逼，通過一連串的股權轉讓最終以8000萬港幣沖抵債務整體收購玫瑰園的開發權。劉常明空手套白狼，最終落得個身敗名裂的下場。1994年初，欠下巨額債務、心態失衡的劉常明在家命歸西天。在法人、董事長的寶座上還沒坐暖屁股，鄧智仁就突然發現，劉常明提供給他的許多批文竟多處違規。也就是說，玫瑰園的合法地位尚有待重新確立。這顯然是最讓鄧智仁大吃一驚的事，在北京沒根沒底的他很快掉進了跑批文、走關系的惱人漩渦中。鄧智仁大嘆苦經：“接過來以后，很多爛事都落在我身上，跑批文，清爛賬，搞得我焦頭爛額，這些實在不是我的專長。”他處心積慮花8000萬港幣買來的可能是一張大“賊船”的船票。一面要支付源源不斷的工程建設款，一面要繳清巨額的土地出讓金，深陷玫瑰園的鄧智仁欲哭無淚。1994年底到1995年上半年，北京房地產市場滑入空前低谷。鄧智仁縱有天大本事也無力回天，玫瑰園的銷售陷入停頓。1997年3月，在多方股權轉讓無果的情況下，精疲力竭的鄧智仁終于下定決心從已經整整糾纏了他4年之久的玫瑰園噩夢中逃出。香港金時有限公司老板陸蒼成為下一個玫瑰園主人。他入主條件之低簡直讓人不可思議：替鄧智仁還清數百萬港幣欠款及送給鄧智仁5套別墅。鄧智仁將偌大一座玫瑰園及北京利達公司幾乎白送給了陸蒼，當然這里面也包括玫瑰園所欠下的“天文”債務：6．5億元。7月21日，法院公告：北京利達玫瑰園正式破產。
這是鄧智仁的香港利達行進軍北京一大敗筆，原因很簡單，批文多處違規！跑批文，清爛賬，搞得他焦頭爛額。如此大額的投資，怎么會等到接手以后才發現項目的合法性存在問題？“神奇小子”是不是“明知山有虎，偏向虎山行”我們不得而知，但項目收購的合法性審查、債權債務關系審查的重要性由此可見一斑。