代理詞

　　尊敬的審判長、審判員：

　　福建名仕律師事務(wù)所依法接受本案被告福州九某有限公司的委托，指派史智興律師擔任其與北京某有限公司關(guān)于侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛的訴訟代理人，代理人現(xiàn)根據(jù)客觀事實、證據(jù)和法律規(guī)定，提出如下代理意見：

　　一、福州九某有限公司不是本案適格的被告主體，依法應(yīng)駁回原告的起訴。

　　1、涉及侵權(quán)的域名www.某.com網(wǎng)站上的內(nèi)容與我方無關(guān)。福州九某有限公司經(jīng)營的是房地產(chǎn)咨詢、策劃、銷售代理服務(wù)、企業(yè)品牌策劃等主營業(yè)務(wù)，且公司現(xiàn)有域名www.某9.com經(jīng)注冊后作為公司網(wǎng)站進行推廣宣傳，而涉及侵權(quán)的域名www.某.com為“九號影院”，該網(wǎng)站主營在線播放電影電視等影片。無論從中文名字“九某”和“九號”、還是從網(wǎng)站承載、提供的內(nèi)容上看，該www.某.com并非我方公司的域名網(wǎng)站，非我方公司實際所有及使用、運營管理，該網(wǎng)站主營九號影院與我方公司主營的房地產(chǎn)咨詢、策劃、銷售代理服務(wù)、企業(yè)品牌策劃等業(yè)務(wù)宣傳推廣無關(guān)(我方提供的網(wǎng)站截圖證據(jù)可以證實上述內(nèi)容)。

　　2、涉及侵權(quán)的域名www.某.com，從2010年11月2日到期后，即非我方公司持有使用、運營，而是被他人搶注冊持有、使用的。

　　根據(jù)我方調(diào)取的證據(jù)--《湖南某網(wǎng)絡(luò)科技公司出具的網(wǎng)絡(luò)域名使用說明》及附件證據(jù)，可以證實涉及侵權(quán)的域名www.某.com是由網(wǎng)絡(luò)科技公司當時贈送給我方公司的國際域名和網(wǎng)站空間。后因公司未能正常使用域名www.某.com并未繳納過費用導(dǎo)致域名過期失效而被他人搶注，此后公司并未對該域名進行使用運營。

　　根據(jù)法院調(diào)取的證據(jù)--北京萬網(wǎng)志成科技有限公司和江蘇省三艾網(wǎng)絡(luò)科技有限公司提供的證據(jù)可以體現(xiàn)，域名www.某.com的注冊所有人是3A客戶chenfuqing11，即該域名www.某.com于2012年2月2日由北京萬網(wǎng)志成科技有限公司的注冊代理商江蘇省三艾網(wǎng)絡(luò)科技有限公司進行注冊持有，后于2月3日由陶姓客戶(tao zemin，聯(lián)系huang shiqing)向江蘇省三艾網(wǎng)絡(luò)科技有限公司購買，并于2013年1月5日續(xù)費一年。

　　至2010年11月止，福州九某有限公司對該域名已喪失所有權(quán)、使用權(quán)，該域名網(wǎng)址主營的九號影院與我方公司無關(guān)，該域名網(wǎng)址上涉及的訟爭侵權(quán)糾紛與我方公司是沒有任何關(guān)系。

　　二、福州九某有限公司沒有實施侵權(quán)行為，不具有主觀過錯。原告以被告侵害其作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)為由提起訴訟是沒有事實和證據(jù)支持的。

　　結(jié)合上述所講的事實及理由，原告提供的現(xiàn)有證據(jù)不能直接證明，域名www.某.com的網(wǎng)站即為福州九某有限公司持有、運營使用并直接侵犯原告的作品傳播權(quán)。

　　1、原告雖提供域名www.某.com的侵權(quán)內(nèi)容，但不能直接證明是我方公司具有侵權(quán)行為。域名www.某.com主營的是“九號影院”，而我方公司經(jīng)營的是房地產(chǎn)咨詢、策劃、銷售代理服務(wù)、企業(yè)品牌策劃，網(wǎng)站上也是非經(jīng)營性的業(yè)務(wù)宣傳，二者沒有業(yè)務(wù)上的關(guān)聯(lián)，該域名并非福州九某有限公司實際所有及運營使用，涉及的網(wǎng)站并非我方所有，公司并沒有實施對原告的網(wǎng)絡(luò)作品傳播的侵權(quán)行為。

　　2、原告提供的工信部域名信息備案管理系統(tǒng)查詢的ICP備案材料體現(xiàn)域名網(wǎng)址www.某.com的主辦單位雖為福州九某有限公司(備案號：閩ICP備號)，但該備案并不能直接證明域名網(wǎng)址www.某.com即是福州九某有限公司實際所有、運營使用。

　　某.com于2010年11月2日之前由網(wǎng)絡(luò)科技公司免費贈送域名和網(wǎng)站空間，之后因該域名到期沒有續(xù)費被他人搶注。該域名屬于.com國際域名，無強制備案要求，實踐中，往往因域名過期、被他人搶注等原因而原注冊持有人卻沒有及時注銷備案。因此，導(dǎo)致該備案的主辦單位與實踐中的域名的實際注冊所有、實際使用、實際運營管理者存在不一致的情況。

　　3、原告沒有任何證據(jù)證明是因我方公司使用域名進行侵犯其網(wǎng)絡(luò)作品傳播權(quán)。因涉案侵權(quán)影片并非存儲于我方公司的網(wǎng)站空間服務(wù)器中，而是來源于第三方管理。公司并沒有實施對原告的網(wǎng)絡(luò)作品傳播的侵權(quán)行為。

　　原告提供的權(quán)屬證據(jù)、公證書等侵權(quán)證明僅證實網(wǎng)站上內(nèi)容涉嫌侵權(quán)，但不能直接證實該域名實際由福州九某有限公司持有、運營使用，更不能直接證明由福州九某有限公司對其作品進行侵權(quán)，網(wǎng)上的侵權(quán)內(nèi)容與我方公司無關(guān)。

　　4、福州九某有限公司沒在收到起訴狀后才知道訟爭糾紛，才得知自己曾經(jīng)運營的域名在被他人搶注并由他人運營使用涉及侵權(quán)行為，得知該情況下，我方立即向省通信管理局提出異議并申請注銷備案登記，已經(jīng)盡到了注意義務(wù)，沒有任何主觀過錯。

　　三、本案原告的網(wǎng)絡(luò)作品被侵權(quán)行為與福州九某有限公司沒有法律上的因果關(guān)系。

　　實際上，福州九某有限公司亦是本案的受害者，其早先運營的該域名作為公司的非營利性網(wǎng)站宣傳，但因過期被他人搶注不能正常使用，導(dǎo)致公司只能另行注冊域名使用，也造成了一定的經(jīng)濟損失。

　　且該域名由他人向萬網(wǎng)公司的代理商江蘇省三網(wǎng)絡(luò)公司購買使用，并進行非法侵犯原告的網(wǎng)絡(luò)作品傳播權(quán)的行為，現(xiàn)亦造成我方訟累。他人的實施侵權(quán)行為與福州九某有限公司沒有法律上的因果關(guān)系，不應(yīng)由我方承擔侵權(quán)責(zé)任。

　　四、原告要求福州九某有限公司承擔侵權(quán)責(zé)任沒有法律依據(jù)。

　　1、根據(jù)《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法》第二十九條規(guī)定，域名持有者應(yīng)當遵守國家有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的法律、行政法規(guī)和規(guī)章。因持有或使用域名而侵害他人合法權(quán)益的責(zé)任，由域名持有者承擔。則本案涉嫌侵權(quán)的域名www.某.com，因未繳費于2010年11月后即過期，后被萬網(wǎng)公司的注冊代理商江蘇省三艾網(wǎng)絡(luò)科技有限公司注冊持有，應(yīng)該來說江蘇省三艾網(wǎng)絡(luò)科技有限公司是域名的持有者，而且之后的域名使用者也非福州九某有限公司。因此，本案涉及域名侵權(quán)的責(zé)任不應(yīng)由我方公司承擔。

　　2、根據(jù)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》第十四條的規(guī)定：“對提供信息存儲空間或者提供搜索、鏈接服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，權(quán)利人認為其服務(wù)所涉及的作品、表演、錄音錄像制品，侵犯自己的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)或者被刪除、改變了自己的權(quán)利管理電子信息的，可以向該網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提交書面通知，要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者刪除該作品、表演、錄音錄像制品，或者斷開與該作品、表演、錄音錄像制品的鏈接。通知書應(yīng)當包含下列內(nèi)容：(一)權(quán)利人的姓名(名稱)、聯(lián)系方式和地址;(二)要求刪除或者斷開鏈接的侵權(quán)作品、表演、錄音錄像制品的名稱和網(wǎng)絡(luò)地址;(三)構(gòu)成侵權(quán)的初步證明材料。權(quán)利人應(yīng)當對通知書的真實性負責(zé)。” 第十五條的規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到權(quán)利人的通知書后，應(yīng)當立即刪除涉嫌侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品，或者斷開與涉嫌侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品的鏈接，并同時將通知書轉(zhuǎn)送提供作品、表演、錄音錄像制品的服務(wù)對象;服務(wù)對象網(wǎng)絡(luò)地址不明、無法轉(zhuǎn)送的，應(yīng)當將通知書的內(nèi)容同時在信息網(wǎng)絡(luò)上公告?！蓖瑫r根據(jù)最高法院《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛適用法律若干問題的解釋》第4、5、6條集中規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔法律責(zé)任的歸責(zé)原則，歸納起來就是采用過錯責(zé)任原則。

　　而本案中，首先，福州九某有限公司沒有實施侵權(quán)行為，其次，原告在得知侵權(quán)情況下沒有及時向我方發(fā)出通知要求停止侵權(quán)，第三，我方在得知被他人搶注持有的域名涉及侵權(quán)行為后及時采取措施申請注銷備案登記，沒有過錯。第四，因此，我方是無需承擔侵權(quán)責(zé)任。

　　3、沒有及時辦理注銷備案手續(xù)，不是承擔侵權(quán)責(zé)任的理由和依據(jù)。

　　域名www.某.com屬于.com國際頂級域名，無強制備案要求，實踐中，往往因域名過期、被他人搶注等原因而原運營人沒有及時注銷備案，導(dǎo)致該備案的主辦單位與實踐中的域名的實際注冊持有者、實際使用者、實際運營管理者是不一致的。如同案例：某人因死亡后，而未及時向公安機關(guān)辦理戶籍注銷，而被他人冒名實施了侵權(quán)行為，難道還要該死者承擔侵權(quán)責(zé)任???由于域名注冊、使用的特殊性質(zhì)，原告以未注銷的備案主辦單位為我方公司要求承擔侵權(quán)責(zé)任明顯是與事實相違背，與立法本意相悖。

　　綜上所述，福州九某有限公司不是本案適格的被告主體，沒有實施任何侵權(quán)行為，沒有主觀過錯，原告沒有任何直接證據(jù)證明是由福州九某有限公司實施侵犯網(wǎng)絡(luò)作品傳播權(quán)，要求福州九某有限公司承擔侵權(quán)責(zé)任是沒有事實和法律依據(jù)的，不應(yīng)得到法律的支持。請求法庭依法查明本案事實，并判令駁回原告的起訴。

　　以上代理意見，敬請法庭充分考慮并采納為荷!謝謝

代理人：史智興律師

　　2013年3月28日