原告（反訴被告）上海俏江南酒店管理有限公司，住所地上海市靜安區(qū)延安中路881號(hào)4號(hào)樓105室。

法定代表人楊瑋，上海區(qū)域首席代表。

委托代理人周明，北京市北斗鼎銘律師事務(wù)所律師。

委托代理人邱靜，北京市北斗鼎銘律師事務(wù)所律師助理。

被告（反訴原告）江蘇江南餐飲投資管理有限公司，住所地南京市玄武區(qū)長江路288號(hào)。

法定代表人朱振宇，總經(jīng)理。

委托代理人汪令欽，江蘇法德永衡律師事務(wù)所律師。

委托代理人陶偉，江蘇法德永衡律師事務(wù)所律師。

上海俏江南酒店管理有限公司（簡稱俏江南公司）與江蘇江南餐飲投資管理有限公司（簡稱江南餐飲公司）特許經(jīng)營合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。俏江南公司的委托代理人周明、邱靜，江南餐飲公司的委托代理人汪令欽到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

俏江南公司起訴稱：“俏江南”及“SouthBeauty”注冊商標(biāo)由北京俏江南餐飲有限公司于2002年3月7日經(jīng)核準(zhǔn)取得。2007年3月12日，北京俏江南餐飲有限公司與我公司簽署《“俏江南”商標(biāo)經(jīng)營資源及商業(yè)秘密許可使用協(xié)議》，授權(quán)我公司以特許經(jīng)營方式許可他人使用“俏江南”品牌及經(jīng)營管理模式從事中餐經(jīng)營。2007年4月16日，我公司與江南餐飲公司簽署了《俏江南特許經(jīng)營合同（南京店）》（簡稱《俏江南特許合同》），之后又簽訂了《俏江南特許經(jīng)營合同（南京店補(bǔ)充協(xié)議）》、補(bǔ)充協(xié)議、《俏江南商標(biāo)許可使用協(xié)議（南京店）》作為其相關(guān)附件，我公司積極履行了合同約定的義務(wù)并向江南餐飲公司交付了《特許經(jīng)營授權(quán)書》、《特許經(jīng)營管理/服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)手冊》等。但是，江南餐飲公司從2009年12月9日開始，不按《俏江南特許合同》之約定完整上傳天子星軟件經(jīng)營數(shù)據(jù)，致使我公司不能按照合同約定計(jì)算并收取各項(xiàng)特許經(jīng)營費(fèi)用；江南餐飲公司還在2009年1月至2010年10月、2011年1月至2011年3月未按照合同之約定向我公司支付各項(xiàng)特許經(jīng)營費(fèi)用，經(jīng)我公司多次催收和指正，江南餐飲公司仍不依約上傳天子星軟件經(jīng)營數(shù)據(jù)（僅提供了2009年12月至2010年12月自行統(tǒng)計(jì)的經(jīng)營數(shù)據(jù)）、也不向我公司支付各項(xiàng)特許經(jīng)營費(fèi)用。為此，我公司根據(jù)合同約定于2011年4月12日向江南餐飲公司發(fā)出書面通知，函告江南餐飲公司解除《俏江南特許合同》及相關(guān)合同附件，《俏江南特許合同》及相關(guān)附件至此解除。但此后，江南餐飲公司仍在行使特許經(jīng)營權(quán)、繼續(xù)使用我公司“俏江南”的商標(biāo)、特有菜品等知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，謀取不當(dāng)利益，并且未向我公司支付任何拖欠款項(xiàng)及違約金。故我公司訴至法院，請求判令如下：1、確認(rèn)我公司與江南餐飲公司于2007年4月16日簽訂的《俏江南特許合同》及其補(bǔ)充協(xié)議已于2011年4月12日解除；2、江南餐飲公司立即停止使用“俏江南”商標(biāo)、標(biāo)識(shí)、特有菜品等，并返還原告全部“俏江南”特許經(jīng)營資料；3、江南餐飲公司支付所拖欠我公司的各項(xiàng)特許經(jīng)營費(fèi)用共計(jì)1 710 826.64元及逾期違約金720 010.61元（暫計(jì)算到2011年4月30日），并按照中國人民銀行同期貸款利率支付相應(yīng)利息；4、江南餐飲公司向我公司支付因其拖欠我公司各項(xiàng)特許經(jīng)營費(fèi)用等違約行為導(dǎo)致合同及其附件解除的解除違約金50萬元，以及從2011年4月12日合同解除之日起至2011年12月14日的賠償金40萬元及40萬元對(duì)應(yīng)的同期銀行貸款利息；5、江南餐飲公司支付我公司因合同解除后繼續(xù)行使特許經(jīng)營權(quán)并使用“俏江南”商標(biāo)、標(biāo)識(shí)、特有菜品等的違約金50萬元及相應(yīng)利息。

江南餐飲公司答辯并反訴稱：第一，我公司并未收到俏江南公司的解除函，其不能主張?zhí)卦S經(jīng)營合同已經(jīng)解除并要求我公司承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任。涉案以“俏江南股份有限公司”名義發(fā)出的解除函，該函件發(fā)出人和發(fā)出地址不符合合同約定，我公司并無簽收義務(wù)。第二，俏江南公司提交法庭的證據(jù)尚不足以證明我公司未按照合同約定上傳經(jīng)營數(shù)據(jù)。上傳數(shù)據(jù)的天子星軟件系統(tǒng)是由俏江南公司指定的第三方開發(fā)，對(duì)于數(shù)據(jù)上傳問題應(yīng)當(dāng)由開發(fā)方來進(jìn)行說明。第三，即便認(rèn)為我公司未完整上傳經(jīng)營數(shù)據(jù)，由于俏江南公司在履行特許經(jīng)營合同過程中先期違約，我公司停止上傳經(jīng)營數(shù)據(jù)、停止支付特許經(jīng)營費(fèi)用系行使先履行抗辯權(quán)，并不屬于違約。俏江南公司的先期違約行為有以下六項(xiàng)：1、俏江南公司不具備“兩店一年”資質(zhì)，缺乏提供成熟經(jīng)營管理模式的能力；2、俏江南公司未提供《特許經(jīng)營管理/服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)手冊》；3、俏江南公司未提供《加盟店工作崗位任職條件及人員編制》；4、俏江南公司未對(duì)“俏江南”品牌的整體廣告宣傳、促銷與市場推廣；5、俏江南公司未按約免費(fèi)提供俏江南雜志；6、俏江南公司未按合同約定披露合同29條約定的信息。第四，俏江南公司主張的欠付特許經(jīng)營費(fèi)金額缺乏計(jì)算依據(jù)，并且明顯高于實(shí)際數(shù)字。第五、即便我公司存在違約行為，俏江南公司主張的違約金也過高，且存在重復(fù)之處，不能得到全部支持。綜上，江南餐飲公司不同意俏江南公司的全部訴訟請求并提出反訴的請求：判令俏江南公司退還加盟費(fèi)200萬元并按銀行同期貸款利率支付利息；判令俏江南公司返還各項(xiàng)特許經(jīng)營費(fèi)用946955.63元，并按銀行同期貸款利率支付相應(yīng)利息。

俏江南公司針對(duì)江南餐飲公司的反訴答辯稱：江南餐飲公司的反訴請求沒有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)予駁回。理由如下：第一、《俏江南特許合同》及其補(bǔ)充協(xié)議是雙方自愿簽訂的，并不違反法律規(guī)定，雙方均應(yīng)按照合同履行，江南餐飲公司的合同目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)，我公司不應(yīng)當(dāng)返還加盟費(fèi)和特許經(jīng)營費(fèi)用。第二、我公司已經(jīng)履行了全部的合同義務(wù)，且已經(jīng)得到了江南餐飲公司的書面確認(rèn)，不存在違約行為。綜上，我公司不同意江南餐飲公司的反訴請求。

經(jīng)審理查明：2002年3月7日，北京俏江南餐飲有限公司經(jīng)核準(zhǔn)注冊了漢字“俏江南”及英文“SouthBeauty”組合商標(biāo)（簡稱俏江南商標(biāo)），核定使用的服務(wù)項(xiàng)目為第42類住所、咖啡館、酒吧、餐廳等，有效期限至2012年3月6日。2007年3月12日，北京俏江南餐飲有限公司與俏江南公司就俏江南商標(biāo)及經(jīng)營模式的授權(quán)使用簽訂《“俏江南”商標(biāo)、經(jīng)營資源及商業(yè)秘密許可使用協(xié)議》，授權(quán)俏江南公司在中國境內(nèi)以獨(dú)占許可的方式使用“俏江南”中餐品牌相關(guān)商標(biāo)、經(jīng)營資源及商業(yè)秘密，并授權(quán)俏江南公司以特許經(jīng)營模式將上述商標(biāo)、經(jīng)營資源及商業(yè)秘密再許可第三方使用，授權(quán)期限為簽約之日起15年。

2010年5月27日，北京俏江南餐飲有限公司名稱變更為俏江南股份有限公司。

2007年4月16日，俏江南公司（甲方）與江南餐飲公司（乙方）就江南餐飲公司加盟“俏江南”特許經(jīng)營體系正式簽訂《俏江南特許合同》（南京店）。該合同主要內(nèi)容如下：

第一章、總則。1.宗旨。甲乙雙方簽署本合同旨在使乙方獲得在本合同約定場所以“俏江南”品牌及經(jīng)營管理模式進(jìn)行中餐經(jīng)營的權(quán)利，同時(shí)乙方負(fù)有維護(hù)“俏江南”品牌并向甲方支付本合同約定的各項(xiàng)特許經(jīng)營費(fèi)用的義務(wù)。甲乙雙方應(yīng)共同努力，實(shí)現(xiàn)特許經(jīng)營的經(jīng)營效益。2.特許經(jīng)營項(xiàng)目。甲方許可乙方實(shí)施的特許經(jīng)營項(xiàng)目為：在本合同約定場所內(nèi)使用“俏江南”品牌，并按照甲方商務(wù)餐廳的經(jīng)營管理模式、市場定位、經(jīng)營內(nèi)容等經(jīng)營中餐餐廳，向消費(fèi)者提供餐飲服務(wù)。

第二章、特許經(jīng)營權(quán)。5.特許經(jīng)營權(quán)的內(nèi)容。在本合同有效期限內(nèi)，甲方許可乙方在其單一加盟店內(nèi)按照如下內(nèi)容進(jìn)行特許經(jīng)營：5.1、使用甲方統(tǒng)一的“俏江南”品牌形象，包括注冊商標(biāo)、標(biāo)識(shí)、戶外廣告標(biāo)牌設(shè)計(jì)及菜單等餐廳用品；5.2、使用甲方“俏江南”餐廳特許經(jīng)營體系的《經(jīng)營管理/服務(wù)手冊》及各項(xiàng)管理制度、營銷方式等；5.3、經(jīng)營訣竅，包括甲方具有特色的菜式、飲品等食物的制作方法等；5.4、甲方允許乙方以直接特許的方式使用上條中約定的特許經(jīng)營內(nèi)容，經(jīng)營加盟店。6.特許經(jīng)營區(qū)域。甲方許可乙方在本合同約定的單一加盟店內(nèi)（江蘇省南京市玄武區(qū)太平北路1912街區(qū)17號(hào)）使用第5條約定的特許經(jīng)營內(nèi)容。未經(jīng)甲方書面許可并另行簽訂特許經(jīng)營合同，乙方不得在加盟店外使用特許經(jīng)營權(quán)。

第三章、特許經(jīng)營合同期限。特許經(jīng)營期限為10年，自加盟店正式開業(yè)之日起計(jì)算。

第四章、加盟店。10.加盟店開業(yè)前的準(zhǔn)備。包括選址、房屋租賃、裝修及經(jīng)營物品配備。為保證加盟店風(fēng)格的一致性，甲方將向乙方提供《加盟店裝修設(shè)計(jì)師名單》。乙方須從中選定設(shè)計(jì)師，按照“俏江南”品牌的整體形象規(guī)劃，完成對(duì)加盟店的裝修設(shè)計(jì)；乙方應(yīng)按照甲方對(duì)裝修公司資質(zhì)的要求，自行選定裝修公司報(bào)甲方審核同意后，按照設(shè)計(jì)師的設(shè)計(jì)方案、并使用設(shè)計(jì)師指定的進(jìn)口裝修材料完成加盟店的裝修；乙方應(yīng)以自己名義與設(shè)計(jì)師及裝修公司簽訂設(shè)計(jì)、裝修合同，獨(dú)立承擔(dān)設(shè)計(jì)、裝修所需的全部費(fèi)用；為保證“俏江南”餐廳品牌形象的一致性、標(biāo)準(zhǔn)化，乙方應(yīng)按照甲方提供的《經(jīng)營物品配備清單》，在市場同等條件下，向甲方推薦的供應(yīng)商采購加盟店經(jīng)營所需家具、餐具、廚房設(shè)備設(shè)施等物品； 11.加盟店的開業(yè)和維護(hù)。本合同生效且乙方按照合同約定向甲方足額支付了特許經(jīng)營加盟費(fèi)后，甲方可應(yīng)乙方要求對(duì)加盟店開業(yè)前的各項(xiàng)準(zhǔn)備工作進(jìn)行檢查及驗(yàn)收；加盟店未完全符合條件的，甲方有權(quán)要求乙方予以改進(jìn)，并可就具體情況給予指導(dǎo)和幫助，加盟店驗(yàn)收符合條件的，甲方工作人員應(yīng)當(dāng)簽署《加盟店驗(yàn)收合格報(bào)告》，甲方在收到此報(bào)告后五日內(nèi)向乙方頒發(fā)《特許經(jīng)營授權(quán)書》，取得該授權(quán)書后，加盟店方可正式開業(yè)（包括試營業(yè)）。

第五章、特許經(jīng)營體系的管理。12.商標(biāo)與品牌的使用。本合同生效且乙方足額支付加盟費(fèi)后30日內(nèi)，乙方應(yīng)當(dāng)與甲方簽署《商標(biāo)許可使用協(xié)議》，甲方許可乙方以普通許可的方式使用“俏江南”商標(biāo)，作為加盟店的招牌，用于“俏江南”餐廳的經(jīng)營。13.經(jīng)營管理、服務(wù)。甲方應(yīng)于加盟店開業(yè)前30日，向乙方提供“俏江南”餐廳《特許經(jīng)營管理/服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)手冊》，乙方應(yīng)按照經(jīng)營管理手冊中規(guī)定的“俏江南”餐廳經(jīng)營細(xì)則、操作規(guī)程、人員聘用、財(cái)務(wù)管理等相關(guān)規(guī)定經(jīng)營加盟店。《特許經(jīng)營管理/服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)手冊》是本合同的組成部分，與本合同具有同等法律效力，乙方應(yīng)嚴(yán)格按照經(jīng)營管理手冊的各項(xiàng)相關(guān)規(guī)定經(jīng)營管理加盟店，不得違反經(jīng)營管理手冊的規(guī)定。14.財(cái)務(wù)管理。乙方應(yīng)當(dāng)配備相應(yīng)硬件設(shè)施，使用甲方指定的天子星軟件，并按照《特許經(jīng)營管理/服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)手冊》的規(guī)定，每天如實(shí)將經(jīng)營數(shù)據(jù)上傳，以便于甲方的財(cái)務(wù)及菜品分析統(tǒng)計(jì)，并于該系統(tǒng)升級(jí)時(shí)，自付費(fèi)用完成系統(tǒng)的升級(jí)。乙方應(yīng)于每月5日前向甲方報(bào)送加盟店上個(gè)月的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表以及稅務(wù)局出具的完稅憑證；乙方應(yīng)于每個(gè)營業(yè)年度結(jié)束之日起3個(gè)月內(nèi)向甲方報(bào)送加盟店年底財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告以及稅務(wù)局出具的完稅憑證。甲方有權(quán)對(duì)乙方的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行檢查，乙方應(yīng)當(dāng)配合甲方的檢查，向甲方檢查人員提供所有的相關(guān)資料、原始憑證等，并應(yīng)就甲方人員提出的問題予以如實(shí)回答。15.人員招聘、培訓(xùn)及管理。15.1、協(xié)助招聘。本合同履行期間，甲方應(yīng)乙方要求，協(xié)助乙方招聘加盟店駐店總經(jīng)理、川菜廚師長、粵菜廚師長、川菜廚師、粵菜廚師和收銀員等重要工作崗位的人員，上述人員由乙方聘任，其勞動(dòng)關(guān)系歸屬于乙方。15.3、培訓(xùn)。15.3.1初次培訓(xùn)。為使乙方能夠掌握“俏江南”餐廳經(jīng)營管理的經(jīng)營模式及菜品等食物制作方法，并保證“俏江南”品牌的一致性、統(tǒng)一性，甲方應(yīng)對(duì)加盟店工作人員進(jìn)行初次培訓(xùn)，參加培訓(xùn)的人員、培訓(xùn)方式、培訓(xùn)項(xiàng)目、課程、培訓(xùn)期等詳見《培訓(xùn)手冊》。初次培訓(xùn)的時(shí)間、地點(diǎn)由甲方按照具體情況予以安排；乙方應(yīng)當(dāng)按照甲方的安排組織有關(guān)人員參加初次培訓(xùn)。加盟店工作人員經(jīng)培訓(xùn)考核合格，甲方發(fā)給相關(guān)證書后，持證上崗。15.3.2后續(xù)培訓(xùn)。合同履行過程中，為不斷提高加盟店的經(jīng)營管理水平，甲方應(yīng)定期或不定期的向加盟店進(jìn)行后續(xù)培訓(xùn)；甲方也可應(yīng)乙方的要求為乙方的具體人員提供現(xiàn)場培訓(xùn)及指導(dǎo)。15.3.3培訓(xùn)的費(fèi)用。初次培訓(xùn)及由甲方組織的后續(xù)培訓(xùn)，費(fèi)用由甲方承擔(dān)，乙方自行承擔(dān)參加培訓(xùn)人員的差旅及食宿費(fèi)。17.菜品管理及價(jià)格。甲方將以培訓(xùn)加盟店廚師及提供《菜譜》的方式向乙方提供“俏江南”餐廳特許經(jīng)營體系經(jīng)營的菜品（含自制飲品）。

第六章、特許經(jīng)營費(fèi)用。23.特許經(jīng)營費(fèi)用項(xiàng)目。乙方應(yīng)向甲方支付如下特許經(jīng)營費(fèi)用：加盟費(fèi)人民幣200萬元，于本合同簽訂之日起7日內(nèi)支付，不論本合同期滿終止還是提前解除，該費(fèi)用均不返還乙方，本合同另有規(guī)定的除外；保底使用費(fèi)按月支付，每月人民幣五“萬”元（“萬”字為手寫添加），乙方應(yīng)于每月3日前向甲方支付當(dāng)月保底使用費(fèi)；經(jīng)營性使用費(fèi)按照乙方加盟店月經(jīng)營總收入6％計(jì)算，并于每季度結(jié)束后3日內(nèi)提交財(cái)務(wù)報(bào)表的同時(shí)支付（如經(jīng)營性使用費(fèi)高于同期保底使用費(fèi)的，乙方需向甲方支付超出部分，如結(jié)算期內(nèi)的經(jīng)營性使用費(fèi)低于同期保底使用費(fèi)時(shí)，乙方無需另行支付經(jīng)營性使用費(fèi)；市場均攤費(fèi)按照乙方月經(jīng)營總收入的1％計(jì)算，于每月3日前向甲方支付上月市場均攤費(fèi)。24.履約保證金。本合同簽訂后，乙方簽訂《加盟意向書》時(shí)支付的簽約保證金將自動(dòng)轉(zhuǎn)為履約保證金，金額為人民幣50萬元。履約保證金將用于保證乙方全面妥善的履行本合同項(xiàng)下的各項(xiàng)義務(wù)；如乙方不存在違約行為，甲方應(yīng)于合同終止之日起15日內(nèi)，將履約保證金無息返還給乙方；本合同期限內(nèi)，如乙方存在違約行為，甲方有權(quán)按照本合同及各項(xiàng)規(guī)定，從履約保證金中扣除欠繳的各項(xiàng)費(fèi)用或違約金、賠償金等項(xiàng)目，以維護(hù)自身的合法權(quán)益。當(dāng)乙方的履約保證金總額被扣除50%時(shí)，乙方應(yīng)當(dāng)自收到甲方要求其補(bǔ)足履約保證金的書面通知之日起5日內(nèi)，將履約保證金補(bǔ)足至原數(shù)額。

第七章、商業(yè)秘密、競業(yè)禁止與知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。26.1本合同終止或解除后，乙方應(yīng)立即停止使用“俏江南”商標(biāo)、標(biāo)識(shí)以及帶有“俏江南”商標(biāo)、標(biāo)識(shí)的物品。如乙方于本合同終止后，繼續(xù)使用或變相使用“俏江南”商標(biāo)、標(biāo)識(shí)的，甲方有權(quán)追究乙方責(zé)任，乙方應(yīng)當(dāng)向甲方支付人民幣50萬元的違約金，并立即停止使用。

第八章、信息披露。29.本合同履行過程中甲方需進(jìn)行信息披露的內(nèi)容。甲方應(yīng)于每年1月前向乙方披露如下信息：29.1甲方上年度廣告宣傳及促銷活動(dòng)的開展情況；29.2特許經(jīng)營體系上年度的變動(dòng)情況；29.3甲方上年度的重大訴訟及潛在訴訟。30. 本合同履行過程中乙方需進(jìn)行信息披露的內(nèi)容。乙方應(yīng)于每年1月前向乙方披露如下信息：30.1加盟店主要經(jīng)營人員的變動(dòng)情況；30.2乙方上年度經(jīng)營狀況及財(cái)務(wù)狀況。30.3乙方上年度的重大訴訟及潛在訴訟，對(duì)外擔(dān)保狀況。31.虛假信息披露的后果。甲、乙方的信息披露存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，致使對(duì)方造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第九章、違約與合同的終止、解除。32.違約責(zé)任。32.1甲乙雙方均應(yīng)認(rèn)真全面的履行本合同約定的各項(xiàng)義務(wù)，任何一方不履行或不按約定履行合同義務(wù)的行為均構(gòu)成違約，違約方應(yīng)承擔(dān)由此給守約方造成的全部經(jīng)濟(jì)損失，包括直接經(jīng)濟(jì)損失和間接經(jīng)濟(jì)損失。32.2乙方遲延支付本合同規(guī)定的各項(xiàng)費(fèi)用的，每遲延一日應(yīng)向甲方支付未付部分0.1%的違約金。甲方有權(quán)在乙方未付清相關(guān)費(fèi)用前，暫停向乙方提供相應(yīng)物品或服務(wù)。32.3本合同履行期間，乙方發(fā)生如下違約行為的，應(yīng)按照如下約定支付違約金，并按照甲方要求予以改正。乙方支付的違約金不足以彌補(bǔ)甲方損失的，乙方有義務(wù)根據(jù)甲方要求繼續(xù)做出賠償：32.3.1乙方私自打折、簽單、不如實(shí)將經(jīng)營收入輸入天子星收銀系統(tǒng)或私自變更、銷毀天子星系統(tǒng)數(shù)據(jù)的，應(yīng)向甲方支付不如實(shí)輸入金額或變更、銷毀系統(tǒng)數(shù)據(jù)金額10倍的違約金。33.合同的終止與解除。33.3、合同履行過程中，如出現(xiàn)以下情形，甲方有權(quán)以書面形式通知乙方解除本合同，本合同自甲方發(fā)出書面解除通知之日起解除：33.3.1如乙方遲延15日仍未向甲方支付各項(xiàng)特許經(jīng)營費(fèi)用；33.3.2乙方加盟店未經(jīng)甲方開業(yè)驗(yàn)收而擅自開業(yè)或在本合同簽訂之日起5個(gè)月內(nèi)，仍未能開業(yè)的；33.3.3、未經(jīng)甲方書面許可，乙方擅自停業(yè)、歇業(yè)的；33.3.6乙方嚴(yán)重違反財(cái)務(wù)管理規(guī)定，私自打折、簽單或不如實(shí)將經(jīng)營數(shù)據(jù)上傳達(dá)3次以上的；33.3.16乙方未在甲方要求的期限內(nèi)補(bǔ)足履約保證金的。33.4本合同履行過程中如出現(xiàn)以下情形，乙方有權(quán)以書面形式通知甲方解除本合同，本合同自乙方發(fā)出書面解除通知之日起解除：33.4.1乙方妥善履行本合同各項(xiàng)義務(wù)的前提下，甲方未按照合同約定提供特許經(jīng)營所需的資料、手冊，使乙方無法開展加盟店的特許經(jīng)營且經(jīng)乙方書面催告后30天，仍不提供的。33.5本合同因33.3或33.4而終止的，違約方應(yīng)向守約方支付人民幣50萬元的違約金，不足以彌補(bǔ)守約方損失的，守約方仍有權(quán)要求違約方賠償未能彌補(bǔ)部分的損失。33.6、本合同期滿終止或提前解除后，乙方的被特許人資格取消，有關(guān)事項(xiàng)按照以下原則處理：33.6.1如因甲方違約，導(dǎo)致合同解除的，甲方按照未履行期限占合同總期限的比例無息返還乙方支付的特許經(jīng)營加盟費(fèi)；如因乙方違約，導(dǎo)致合同解除的，乙方交納的特許經(jīng)營加盟費(fèi)不予返還；33.6.2乙方應(yīng)立即停止使用特許經(jīng)營權(quán)，包括立即停止使用“俏江南”的商標(biāo)、標(biāo)識(shí)、商號(hào)等；立即停止向消費(fèi)者供應(yīng)“俏江南”的特色食品等；立即停止使用“俏江南”裝飾裝潢，所需費(fèi)用由乙方承擔(dān)。如乙方仍繼續(xù)使用特許經(jīng)營權(quán)，應(yīng)當(dāng)向甲方支付人民幣50萬元的違約金，且必須立即停止使用； 33.6.3乙方應(yīng)于合同終止或解除之日向甲方返還全部甲方提供的特許經(jīng)營資料、手冊，包括但不限于《經(jīng)營管理/服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)手冊》、《培訓(xùn)手冊》等。

十、其他。41.通知。本合同履行過程中，甲乙雙方的往來信件、通知、電子郵件、確認(rèn)單等均應(yīng)按照如下聯(lián)系方式發(fā)出，直至任何一方以書面形式通知另一方變更聯(lián)系方式。其中，甲方的聯(lián)系方式為：名稱：上海俏江南酒店管理有限公司，通訊地址：北京市朝陽區(qū)東大橋大街8號(hào)尚都國際中心2902，聯(lián)系人：張偉，電子郵件：zhangwei@qiaojiangnan.cn；乙方的聯(lián)系方式為：名稱：江蘇江南餐飲投資管理有限公司，辦公地：南京玄武區(qū)太平北路1912街區(qū)17號(hào)樓，聯(lián)系人：葉飛，電子郵件：rickye @126.com。43.補(bǔ)充協(xié)議。本合同未盡事宜由甲乙雙方平等友好協(xié)商，并制定補(bǔ)充協(xié)議，補(bǔ)充協(xié)議于本合同具有同等法律效力。

2007年4月25日，俏江南公司（甲方）與江南餐飲公司（乙方）還簽訂了一份《南京店補(bǔ)充協(xié)議》，其中第3條約定：廣告宣傳與促銷：3.1甲方同意免費(fèi)向乙方提供俏江南雜志每期一百本，用于乙方南京首家加盟店的市場宣傳。3.2乙方對(duì)南京首家加盟店進(jìn)行開業(yè)宣傳，并向甲方提供相應(yīng)的廣告費(fèi)用支出證明后，甲方同意免收乙方南京首家加盟店開業(yè)頭三個(gè)月的使用費(fèi)。后，雙方又簽署了一份《補(bǔ)充協(xié)議》，約定內(nèi)容如下：鑒于：1、甲乙雙方于2007年4月16日簽署了《特許經(jīng)營合同》，甲方許可乙方加入“俏江南”特許經(jīng)營體系，在江蘇省南京市開設(shè)加盟店；2、主合同簽署后，甲方按照主合同約定向乙方提供了各項(xiàng)加盟文件，并向乙方提供了各項(xiàng)加盟店開業(yè)前的指導(dǎo)。在甲方的指導(dǎo)下，乙方加盟店開業(yè)籌備完畢，現(xiàn)已開業(yè)。甲乙雙方經(jīng)平等友好協(xié)商，就加盟店開業(yè)的相關(guān)事宜簽署如下協(xié)議：一、加盟店開業(yè)籌備及驗(yàn)收。1、甲、乙雙方確認(rèn)，甲方已經(jīng)按照主合同的約定履行了截至加盟店開業(yè)之日，甲方的全部義務(wù)，包括按照合同約定向乙方提供了各項(xiàng)加盟文件，并向乙方提供了裝修指導(dǎo)、廚師人選推薦、加盟店人員培訓(xùn)、供應(yīng)商選擇及商洽指導(dǎo)等各項(xiàng)加盟店開業(yè)前的服務(wù)；2、乙方加盟店開業(yè)籌備工作完成后，甲方已經(jīng)按照主合同的約定，對(duì)加盟店進(jìn)行了開業(yè)驗(yàn)收，并同意乙方開業(yè)。二、加盟店開業(yè)日期及特許經(jīng)營期限。甲乙雙方確認(rèn)，乙方加盟店（地址：江蘇省南京市玄武區(qū)長江后街8號(hào)1912街區(qū)）的開業(yè)日期為2007年8月18日，即加盟店的特許經(jīng)營期限自該2007年8月18日起，主合同約定的各項(xiàng)需按月支付的費(fèi)用自上述加盟店開業(yè)之日起計(jì)收。

2007年4月25日，俏江南公司與江南餐飲公司簽訂《商標(biāo)許可使用協(xié)議》（南京店）。協(xié)議約定：俏江南公司以普通許可方式許可江南餐飲公司在雙方特許經(jīng)營合同約定的“俏江南”中餐廳加盟店的經(jīng)營過程中使用俏江南注冊商標(biāo)；商標(biāo)許可使用的期限與雙方簽署的特許經(jīng)營合同期限相同，并隨特許經(jīng)營合同的終止而終止；俏江南公司應(yīng)當(dāng)收取的商標(biāo)許可使用費(fèi)，已經(jīng)包含在江南餐飲公司按照特許經(jīng)營合同向俏江南公司支付的許可費(fèi)中，不再單獨(dú)收取。

2007年8月15日，俏江南公司向江南餐飲公司頒發(fā)了編號(hào)為俏特字0001號(hào)的《特許經(jīng)營授權(quán)書》，內(nèi)容為：茲授權(quán)江南餐飲公司在江蘇省南京市玄武區(qū)太平北路1912街區(qū)17號(hào)樓使用“俏江南”品牌，開設(shè)俏江南中餐廳。本授權(quán)書的有效期為5年，自2007年8月15日至2013年4月15日止。

俏江南公司為證明其已經(jīng)向江南餐飲公司交付了《特許經(jīng)營管理/服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)手冊》一套共16冊，提供了一份簽收確認(rèn)單，簽收人為“葉飛”，日期為“12月3日”，另有俏江南公司員工楊子瀅發(fā)放、葉飛簽收的管理手冊簽收確認(rèn)表若干。同時(shí)，俏江南公司為了證明其已經(jīng)向江南餐飲公司提供了培訓(xùn)、指導(dǎo)及廣告宣傳等服務(wù)，提交了俏江南（南京店）培訓(xùn)資料、特許經(jīng)營管理資料和2007年至2011年俏江南部分廣告、宣傳資料。

2007年2月1日，江南餐飲公司向俏江南公司支付了50萬元簽約保證金。2007年4月25日，江南餐飲公司向俏江南公司支付了200萬加盟費(fèi)。截至2009年12月9日，江南餐飲公司一直通過天子星點(diǎn)菜軟件上傳經(jīng)營數(shù)據(jù)，此后未再上傳。截至2010年12月，江南餐飲公司共向俏江南公司交付了946 955.63元的各項(xiàng)特許經(jīng)營費(fèi)用并提供了相應(yīng)的結(jié)算憑證。

2011年4月12日，俏江南公司通過單號(hào)為EK066845983CS的中國郵政快遞向“南京市玄武區(qū)太平北路1912街區(qū)17號(hào)樓”江南餐飲公司，以收件人為“葉飛”發(fā)送了《關(guān)于解除的通知函》。該函件的郵寄詳情單上發(fā)件人單位顯示為“俏江南股份有限公司”，但函件正文落款處加蓋了俏江南公司的印章。俏江南公司在通知函中以江南餐飲公司自2009年12月9日起未按照合同約定上傳經(jīng)營數(shù)據(jù)、未交納各種經(jīng)營性使用費(fèi)、市場均攤費(fèi)為由向江南餐飲公司提出解除合同，并要求江南餐飲公司停止使用俏江南商標(biāo)、停止向消費(fèi)者供應(yīng)“俏江南”特菜食品及裝潢裝飾。就此過程及內(nèi)容，俏江南股份有限公司申請北京市長安公證處進(jìn)行了證據(jù)保全公證。該郵件的查詢記錄顯示：于2011年4月13日由同事龍?jiān)气P代收。

2011年4月27日晚，俏江南公司就江南餐飲公司在收到解除通知函后繼續(xù)使用“俏江南 South Beauty”商標(biāo)進(jìn)行經(jīng)營的行為申請南京市鐘山公證處進(jìn)行了證據(jù)保全。自俏江南公司發(fā)送解除函至今，江南餐飲公司一直在位于“江蘇省南京市玄武區(qū)太平北路1912街區(qū)17號(hào)”的加盟店使用“俏江南”商標(biāo)進(jìn)行特許業(yè)務(wù)經(jīng)營。

另查，俏江南公司還提供了2009年“徐州店”和“包頭店”的特許經(jīng)營合同，該兩份合同條款內(nèi)容與《俏江南特許合同》近似，兩份合同的保底使用費(fèi)均是“五萬元”。

訴訟中，江南餐飲公司表示，如果法院認(rèn)定雙方的合同應(yīng)當(dāng)解除，就要求一并處理加盟費(fèi)和保證金。

以上事實(shí)，有商標(biāo)注冊證、《“俏江南”商標(biāo)、經(jīng)營資源及商業(yè)秘密許可使用協(xié)議》、《信息披露手冊》、《俏江南特許合同》、《南京店補(bǔ)充協(xié)議》、《補(bǔ)充協(xié)議》、《商標(biāo)許可使用協(xié)議》、授權(quán)書、公證書、發(fā)票和各種票據(jù)、簽收單、快遞查詢單及當(dāng)事人陳述等在案佐證。

本院認(rèn)為：俏江南公司與江南餐飲公司簽訂的《俏江南特許合同》、《南京店補(bǔ)充協(xié)議》、《補(bǔ)充協(xié)議》、《商標(biāo)許可使用協(xié)議》系雙方真實(shí)意思表示，內(nèi)容亦不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，故屬合法有效的合同，雙方均應(yīng)依約全面履行合同義務(wù)。

本案俏江南公司和江南餐飲公司各自認(rèn)為對(duì)方違約，對(duì)于誰違約、誰應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任是雙方爭議的焦點(diǎn)。

俏江南公司認(rèn)為江南餐飲公司的違約行為有四項(xiàng)：2009年12月9日后未通過天子星點(diǎn)菜軟件上傳經(jīng)營數(shù)據(jù)；未支付足額支付使用費(fèi)和市場均攤費(fèi)；特許合同解除后繼續(xù)使用“俏江南”商標(biāo)、標(biāo)識(shí)。

關(guān)于“未通過天子星點(diǎn)菜軟件上傳經(jīng)營數(shù)據(jù)”。天子星點(diǎn)菜軟件安裝在江南餐飲公司經(jīng)營的南京店，由江南餐飲公司實(shí)際控制，是否上傳數(shù)據(jù)的舉證責(zé)任在江南餐飲公司。江南餐飲公司本案并未舉證其進(jìn)行了數(shù)據(jù)上傳。

關(guān)于“未支付足額支付使用費(fèi)和市場均攤費(fèi)”。雖然《俏江南特許合同》中保底費(fèi)數(shù)額“五”字后面的“萬”字為手寫，但《俏江南特許合同》僅特許費(fèi)就是200萬元，每月保底費(fèi)顯然不可能是僅是“五元”。俏江南公司提交同時(shí)期其他特許店的合同文本約定保底費(fèi)為“五萬元”并提出《俏江南特許合同》中的“五元”系筆誤的解釋符合情理，本院認(rèn)定每月保底費(fèi)應(yīng)當(dāng)為“五萬元”。現(xiàn)江南餐飲公司僅證明其繳納了截至于2010年12月的費(fèi)用，沒有提交證據(jù)證明此后其按約定繼續(xù)支付了使用費(fèi)和市場均攤費(fèi)。

關(guān)于“特許合同解除后繼續(xù)使用‘俏江南’商標(biāo)、標(biāo)識(shí)”。江南餐飲公司認(rèn)可至今仍在使用“俏江南”商標(biāo)、標(biāo)識(shí)進(jìn)行經(jīng)營。

綜上，俏江南公司主張的上述三項(xiàng)“違約”行為均可以認(rèn)定，但是否能夠成為江南餐飲公司不履行合同義務(wù)的正當(dāng)理由，還要看江南餐飲公司能否合法行使合同的抗辯權(quán)。本案中，江南餐飲公司也提出，即使江南餐飲公司存在俏江南公司所主張的行為，也是俏江南公司違約在先，可以行使抗辯權(quán)不上傳數(shù)據(jù)、不交納費(fèi)用并繼續(xù)經(jīng)營。江南餐飲公司提出的俏江南公司的違約行為有六項(xiàng)：1、俏江南公司不具備“兩店一年”資質(zhì)，缺乏提供成熟經(jīng)營管理模式的能力；2、俏江南公司未提供《特許經(jīng)營管理/服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)手冊》；3、俏江南公司未提供《加盟店工作崗位任職條件及人員編制》；4、俏江南公司應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)“俏江南”品牌的整體廣告宣傳、促銷與市場推廣；5、俏江南公司未按約免費(fèi)提供俏江南雜志；6、俏江南公司未按合同約定披露《俏江南特許合同》29條約定的信息。關(guān)于江南餐飲公司提出的第1項(xiàng)違約主張。我國《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》第七條規(guī)定“特許人從事特許經(jīng)營活動(dòng)應(yīng)當(dāng)擁有至少2個(gè)直營店，并且經(jīng)營時(shí)間超過1年”，同時(shí)該條例規(guī)定條例實(shí)施前從事特許經(jīng)營的特許人不適用上述第七條的規(guī)定。該條例自2007年5月1日施行，涉案的《俏江南特許合同》簽訂于2007年4月，故不適用《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》的相應(yīng)規(guī)定。關(guān)于江南餐飲公司提出的第2項(xiàng)違約主張，有俏江南公司提供的簽收單和雙方《補(bǔ)充協(xié)議》的確認(rèn)，可以證明俏江南公司已經(jīng)向江南餐飲公司提供了約定的材料。關(guān)于江南餐飲公司提出的第4項(xiàng)違約主張，俏江南公司已經(jīng)提供了證據(jù)證明履行了該項(xiàng)義務(wù)。關(guān)于江南餐飲公司提出的第3、5、6項(xiàng)違約主張，目前沒有證據(jù)表明俏江南公司履行了該三項(xiàng)行為。

通過上述情況，本院認(rèn)定在合同的履行中雙方均存在違約行為，但這些違約行為的性質(zhì)不同。對(duì)于特許合同特許方提供的特許資源和經(jīng)營指導(dǎo)是主要義務(wù)，對(duì)于被特許人支付特許費(fèi)和使用費(fèi)是主要義務(wù)。俏江南公司雖然存在違約行為，但未提供《加盟店工作崗位任職條件及人員編制》、免費(fèi)雜志等義務(wù)顯然不能成為江南餐飲公司繼續(xù)使用特許資源而不支付特許費(fèi)這個(gè)主要合同義務(wù)的抗辯理由。江南餐飲公司自2010年12月后未再支付特許費(fèi)的行為屬于對(duì)合同主要義務(wù)的違反，是根本違約的行為，按照《俏江南特許合同》關(guān)于遲延支付特許費(fèi)15天可以解除合同的約定，該合同可以由俏江南公司予以解除。俏江南公司于2011年4月13日送達(dá)江南餐飲公司的解除函符合《俏江南特許合同》約定的解除條件，對(duì)該函件效力本院予以認(rèn)定，《俏江南特許合同》于2011年4月13日解除。由于主合同解除，相應(yīng)的《南京店補(bǔ)充協(xié)議》、《補(bǔ)充協(xié)議》、《商標(biāo)許可使用協(xié)議》也于2011年4月13日一并解除。

我國合同法規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。《俏江南特許合同》解除后，江南餐飲公司不得再繼續(xù)使用俏江南公司的“俏江南”商標(biāo)等約定的經(jīng)營資源。俏江南公司主張江南餐飲公司拖欠的特許費(fèi)1 710 826.64元，符合約定，江南餐飲公司應(yīng)當(dāng)支付。上述費(fèi)用已經(jīng)能夠彌補(bǔ)俏江南公司的相應(yīng)損失，但俏江南公司同時(shí)還主張?zhí)卦S費(fèi)的逾期支付違約金及利息，由于俏江南公司也存在違約行為，本院不予支持。在2011年4月13日《俏江南特許合同》及相應(yīng)協(xié)議解除后，江南餐飲公司仍然繼續(xù)使用包含“俏江南”商標(biāo)在內(nèi)的經(jīng)營資源，按照《俏江南特許合同》約定構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)支付違約金50萬元。該50萬元違約金已經(jīng)可以彌補(bǔ)俏江南公司的對(duì)應(yīng)損失。俏江南公司還同時(shí)主張合同解除違約金、合同解除賠償金以及對(duì)應(yīng)的利息損失，缺乏依據(jù)，本院不予支持。

由于合同尚未到期就解除，同時(shí)俏江南公司也存在一定的違約行為，江南餐飲公司要求一并處理加盟費(fèi)退還和保證金退還問題，為避免訴累，本院對(duì)該兩項(xiàng)一并處理。加盟費(fèi)部分，俏江南公司不應(yīng)全額退還，而只應(yīng)退還到未履行期限內(nèi)的加盟費(fèi)。由于江南餐飲公司在本案開庭時(shí)自認(rèn)還在使用“俏江南”商標(biāo)在內(nèi)的經(jīng)營資源，本院扣除的加盟費(fèi)截至2011年12月14日（自2007年8月18日合同期限開始至2011年12月14日，約按四年零四個(gè)月計(jì)算）。保證金50萬元，在合同解除后俏江南公司應(yīng)退還江南餐飲公司。江南餐飲公司還主張俏江南公司退還已經(jīng)支付的特許費(fèi)，由于江南餐飲公司已經(jīng)實(shí)際使用了支付特許費(fèi)對(duì)應(yīng)的經(jīng)營資源，故該主張缺乏依據(jù)，本院不予支持。

綜上，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十三條第二款、第九十六條、第九十七條、第一百零七條、第一百二十條之規(guī)定，判決如下：

一、確認(rèn)上海俏江南酒店管理有限公司與江蘇江南餐飲投資管理有限公司于二ＯＯ七年四月十六日簽訂的《俏江南特許經(jīng)營合同（南京店）》及相應(yīng)的附屬合同《南京店補(bǔ)充協(xié)議》、《補(bǔ)充協(xié)議》、《商標(biāo)許可使用協(xié)議》于二零一一年四月十三日解除；

二、江蘇江南餐飲投資管理有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付上海俏江南酒店管理有限公司違約金五十萬元；

三、江蘇江南餐飲投資管理有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付拖欠上海俏江南酒店管理有限公司的特許費(fèi)一百七十一萬零八百二十六元六角四分；

四、上海俏江南酒店管理有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)退還江蘇江南餐飲投資管理有限公司加盟費(fèi)一百一十三萬六千元及合同保證金五十萬元；

六、江蘇江南餐飲投資管理有限公司于本判決生效之日立即停止使用漢字“俏江南”與英文“SouthBeauty”組合商標(biāo)等涉案《俏江南特許經(jīng)營合同（南京店）》約定的經(jīng)營資源；

七、駁回上海俏江南酒店管理有限公司的其他訴訟請求；

八、駁回江蘇江南餐飲投資管理有限公司的其他反訴請求。

如果上海俏江南酒店管理有限公司、江蘇江南餐飲投資管理有限公司未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

本案本訴受理費(fèi)37 447元，由上海俏江南酒店管理有限公司負(fù)擔(dān)15 573元（已交納），由江蘇江南餐飲投資管理有限公司負(fù)擔(dān)21 874元（于本判決生效后7日內(nèi)交納）；本案反訴受理費(fèi)30 376元，減半收取15 188元，由江蘇江南餐飲投資管理有限公司負(fù)擔(dān)9188元（已交納），由上海俏江南酒店管理有限公司負(fù)擔(dān)6000元（于本判決生效后7日內(nèi)交納）。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于北京市第二中級(jí)人民法院。

                                   審  判  長　　　    普  翔

                                  人民陪審員          郭秀華

                                   人民陪審員      　  宋志勇

                                    二Ｏ一二  年  六  月　二十  日

                                 書  記  員          彭新橋