尊敬的仲裁員:
福xx律師事務(wù)所受廈門XXXXXX公司的委托,依法指派陸xx律師擔(dān)任XXXXXXX公司訴XXX裝修工程合同糾紛一案仲裁代理人。經(jīng)全面審查案件材料,查閱相關(guān)法規(guī),現(xiàn)發(fā)表代理意見如下:
一、裝修工程已竣工,被申請人使用X年零X個多月卻拒付尚欠的工程款XXXXXX元是事實(shí)
申請人與被申請人雙方于XXXX年X月X日,經(jīng)平等自愿協(xié)商簽訂了《居室裝飾工程施工合同》。申請人負(fù)責(zé)被申請人居室(地址:廈門市XX區(qū)XX鎮(zhèn)XX室)的裝飾裝修設(shè)計(jì)和施工。申請人依約于XXXX月X月X日開工,裝修過程中,應(yīng)被申請人要求,增加了部分工程量。全部工程于XXXX年X月X日竣工并經(jīng)被申請人簽字驗(yàn)收。其間,被告僅支付了工程款中的XXXX元,還差尾款XXXX元至今未付。庭審中,被申請人也承認(rèn)了已經(jīng)于XXXX年春節(jié)前使用了涉案工程,至本案審理時(shí)已X年零X個多月,但卻始終拖欠工程款。
二、被申請人稱工程中存在質(zhì)量問題純屬虛構(gòu),僅系其惡意拖欠工程款的借口
第一、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條規(guī)定“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收,發(fā)包人擅自使用后,又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的,不予支持;但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任?!奔热晃唇?jīng)竣工驗(yàn)收又擅自使用即視為對工程質(zhì)量的認(rèn)可,更何況被申請人已經(jīng)進(jìn)行了竣工驗(yàn)收,并認(rèn)可質(zhì)量是“基本合格”,而且很快就使用了裝修工程!顯然,作為裝修工程本案中不存在問題。
第二、被申請人主張涉案工程質(zhì)量不合格,沒有事實(shí)依據(jù)
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》“誰主張,誰舉證”的原則,被申請人無法拿出證據(jù)證明工程質(zhì)量不合格。其出示的所謂存在工程質(zhì)量問題的表述僅是其單方陳述,未經(jīng)申請人確認(rèn),申請人也從未認(rèn)可。而且,內(nèi)容表述根本不具本客觀性,什么油漆不飽滿、什么存在漏水隱患等等,連裝修時(shí)損壞瓷磚一塊居然也算是質(zhì)量問題?!申請人認(rèn)為這完全是被申請人企圖壓低決算工程款所使用的伎倆,根本不是事實(shí)。被申請人還提供的一份其簽字的驗(yàn)收單,上面寫著“工程驗(yàn)收基本合格”,這恰恰說明了工程質(zhì)量沒有問題。
第三、即使存在質(zhì)量瑕疵問題,也不能成為被申請拒付工程款的理由
到飯店里吃東西是要給錢的,這是連小孩都知道的基本道理。至于吃的酒菜好壞,這是另外一回事。因此,即使涉案工程存在質(zhì)量瑕疵,也應(yīng)當(dāng)由雙方在XXXX年X月X日簽訂的《居室裝飾工程施工合同》第X條形X款約定:“本工程經(jīng)驗(yàn)收未能達(dá)到合格要求的,乙方應(yīng)馬上返工,直到工程合格為止,并承擔(dān)返工所產(chǎn)生的所有費(fèi)用”來承擔(dān)維修責(zé)任!但是,申請人從來沒有接到被申請人要求申請人進(jìn)行維修的口頭或書面通知,被申請人未主張過他們曾經(jīng)提出口頭要求,也未提供任何書面通知要求原告維修的證據(jù),相反申請人曾多次主動要求檢修而被申請人卻屢次將申請人拒之門外。被申請人謊稱多次催促申請人,申請人有意回避,這完全不是事實(shí)!
從常理上說,工程款沒有付清,申請人作為工程承覽人怎么可能回避?如果回避能夠拿到工程款,申請人現(xiàn)在也不會提出仲裁申請。被申請人描述的涉案工程多達(dá)X處!?那為什么又認(rèn)可工程是基本合格的呢?為什么工程質(zhì)量如此惡劣,被申請人能夠入住這么長時(shí)間卻從未要求申請人進(jìn)行相應(yīng)的修復(fù)呢?可見,工程質(zhì)量是合格的,被申請人一邊簽字驗(yàn)收并使用了涉案工程,一邊又“雞蛋里挑骨頭”,企圖以工程質(zhì)量不合格為由抵賴、拖欠工程款。如果工程質(zhì)量存在問題,被申請人可以通過其他途徑向申請人主張權(quán)利,但這不能成為其拒付工程款的理由。
第四、申請人請求對工程作造價(jià)鑒定
被申請人不但以涉案工程存在質(zhì)量問題為由,拒絕支付工程款,甚至還拒絕進(jìn)行工程決算。經(jīng)過該涉案工程裝修過程以及工程竣工后的交涉,申請人對被申請人的誠信完全失去信心。原以為被申請人只是想壓低工程款,所以才對工程質(zhì)量一再挑剔,后來才發(fā)現(xiàn)對方根本就是想拒絕決算工程、拒付拖欠的工程款。不得已,申請人依照施工合同提起仲裁。盡管工程已竣工X年多了,但是,申請人仍然不會放棄自己的合法權(quán)益,自己的辛苦的勞動所得,應(yīng)該得到法律的保護(hù)。鑒于被申請人一直拖延結(jié)算,且對工程款總額不予認(rèn)同,特請求對涉案工程進(jìn)行造價(jià)鑒定。
綜上,被告使用裝修工程X年零X個月,卻以質(zhì)量有問題為由,惡意拖欠原告工程款XXXXX元。其行為嚴(yán)重?fù)p害了申請人合法權(quán)益,特請求仲裁庭支持申請人的仲裁請求。
以上代理意見,請仲裁庭充分考慮,并予采納。
此 致
廈門仲裁委員會
律師:陸xx
XXXX 年X月X日