代  理  詞

　　尊敬的審判長、審判員：

　　廣東和志滿律所事務所接受A某某（“被告”、“反訴人”）、廣州市某某酒店（“被告”）的委托，指派本律師擔任擔任其與廣州市某某裝飾設計有限公司（“原告”、“被反訴人”）裝飾裝修合同糾紛的代理人，現就本案代理人梳理、強調及補充如下意見：

　　一、關于本訴。

　　原告請求支付質保金的條件未成就。

　　其一、質保金（保修金）返還期限的約定不符合法律規定。質量保證金是法律強制性要求預留的，其預留期限不宜過短，否則失卻效用。根據《建設工程質量保證金管理暫行辦法》第二條的規定，保修金的返還期限一般為六個月、十二個月或二十四個月，即不低于六個月，故原告在格式條款中設定三個月內返還50%不符合法律規定。

　　其二、返還期限未屆至。涉案工程于9月中下旬才完工（詳見下文論述），至今未滿6個月，故原告請求返還質保金不符合合同約定。

　　其三、被告享有抗辯權。?涉案工程在交付之時已存在漏水、滲水、墻紙開裂、洗手盤破裂、材料以次充好、漏裝等不符合合同約定的質量問題，構成違約，應承擔更換、賠償損失等責任，被告依法享有先履行抗辯權。?涉案工程在使用后，逐漸出現生銹、霉變、腐爛、剝落、脫漆、掉色等明顯的嚴重的質量問題，仍然在保修期內，被告依法應履行維修、保修義務，因原告未履行維修義務，被告根據規定，享有扣除保證金的抗辯權。?質保金不是普通的單純的工程款，是保證承包人在預留期內出現質量問題進行維修的保證金，原告未履行保修義務，故亦無權要求返還質保金。

　　至于滯納金，鑒于質保金的支付條件未成就，故原告無權主張滯納金。另指出，《保證書》明確約定支付滯納金的三個前提條件：一、如期完工，保證不影響正常開業；二、不存在質量、工藝問題；三、出現質量問題三天內即予修繕。如今，原告嚴重延誤施工，質量存在嚴重問題，拒絕配合維修，故無權主張滯納金。退一步講，即便要支付滯納金，該滯納金原本非合同約定，是單方承諾，并未造成原告損失，每天1%明顯居高，故即便需要支付應不超過銀行貸款利息。

　　此外，被告廣州市某某酒店注冊成立于涉案合同簽訂之后，與本案無直接利害關系，顯然并非適格被告，無需承擔責任。

　　綜上，原告的訴訟請求條件未成就，同時被告享有相應抗辯權，故原告的訴訟請求應予以駁回。

　　二、關于反訴。

　　（一）關于工程質量問題。

　　反訴人提供的證據顯示，涉案工程存在18大類（不完全統計，詳見附表）不符合約定的質量問題或需要保修的質量問題，數量逾百處，肉眼可見，部分極其嚴重，影響使用及美觀，以上事實有實物及相應的照片、質量問題列表、查房登記表等證據為證。

　　以上質量問題均為裝修工程交付時已存在的問題或屬于工程質量問題，理由：第一、在開業之時已發現漏水、滲水、墻紙開裂、洗手盤破裂、裝修材料以次充好等不符合約定質量問題。第二、在開業之后漸漸出現，滲漏水明顯、霉變、剝落、生銹、脫漆、掉色等質量問題。第三、質量問題，明顯嚴重，范圍大，數量逾百處，在涉案工程交付不久即顯現，仍在保修期內，從一般生活經驗常識及裝修工程應有的合理的使用壽命期限來看，明顯是承包人裝修不合格所致。

　　裝修的目的在于美化，除了實用之外還應優美優雅，符合應有的使用、審美標準，被反訴人作為專業的裝修公司，明知我方裝修的是高檔的、長期使用的酒店，應極其注重質量及外觀，給顧客以優雅、舒適、溫馨的視覺感受，然而涉案工程，在工程完工后不久，仍然保修期內卻存在漏水、明顯、霉變、剝落、生銹、脫漆、掉色、開裂等質量問題，明顯系被反訴人利用其優勢地位，先收款，在收款之后，利用我方的信任及不懂裝修知識，故意采購質地差的材料且未依約定標準盡責裝修所致。

　　涉案裝修工程屬于建筑工程，根據規定應經驗收合格之后，才能交付使用。被告作為專業裝修人、承包人，更應履行該法定義務，然而其未通知驗收，亦未提供證據證實涉案工程經驗收合格，亦未依法出具合格證、質量保修書等文件，在工程質量出現問題時，應承擔不利后果。

　　此外，使用不代表工程質量合格，不免除承包人保證其裝修質量合格的應有義務。我方租金昂貴，被反訴人一直未履行通知接收工程、通知結算、組織驗收、提交合格證、提交質量保修書等法定及約定的義務，并且已嚴重超出我方原定開業日期，我方為減少損失，才不得已匆忙開業。

　　綜上，涉案工程存在不符合約定的質量問題，在保修期內亦出現嚴重的質量問題，被反訴人在收取工程款之后，應履行相應保修義務而怠于履行，有違商業誠信，故應履行返工、修復、更換等義務。

　　（二）被反訴人無故延誤施工，構成違約。

　　1、雙方約定，先付款后裝修，我方一直按約付款，從未拖欠。按照約定，涉案工程應于2014年7月18完工，而2014年7月21日、8月16日、8月22日、8月27日、9月7日，被反訴人仍通知我方支付工程款，顯然直至2014年9月仍在裝修。

　　2、根據房卡使用登記表顯示，被反訴人于8月底、9月中旬仍在進行貼紙、裝空調、電視、門鎖等裝修工作，顯然2014年9月18日仍未完工。

　　3、嚴重影響了我方正常開業。我方承租整棟大樓作酒店，租金昂貴，高達9萬元/月，恨不得承租之日即開業，按約定涉案工程應于2014年7月18日交付，而我方卻不得不在2014年9月19日才能匆匆開業。顯然系被反訴人延誤工期導致。

　　被反訴人認為按合同約定完工顯然不符合事實，同時其未履行通知結算、組織驗收、提交合格證、提交質量保修書等義務，未提供任何證據證實其已履行了通知驗收義務，未提供任何證據證據其何時完工，何時通知接收工程，應承擔舉證不能的后果。

　　綜上，被告無故逾期完工，構成違約，導致我方開業延后，造成我方租金、員工工資損失、營業損失等經濟損失，根據廣東省高級人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干問題的指導意見（粵高法發【2011】37號第十一條條三款“承包人逾期竣工給發包人造成的損失，如承包人無法證明發包人實際損失的，可以推定為遲延期間內按建設工程所在地同期同類指導租金標準計算的租金。”及雙方合同第五.1款的約定，我方的訴訟請求合理有據。

　　以上意見供法庭參考，懇請法庭依法查明事實公正處理。

　　此致

　　廣州市XX區人民法院

　　代理人：廣東和志滿律師事務所

　　劉雄滔 律師

　　2015年4月22日