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重慶市星月園林景觀工程有限公司與重慶市沙坪壩區(qū)市政園林管理局裝飾裝修合同糾紛再審民事判決書
時(shí)間：2020年05月09日 來(lái)源： 作者： 瀏覽次數(shù)：3154 收藏[0]重慶市高級(jí)人民法院
民 事 判 決 書
（2018）渝民再265號(hào)
再審申請(qǐng)人（一審原告，二審被上訴人）：重慶市星月園林景觀工程有限公司，住所地重慶市渝北區(qū)龍溪街道新牌坊一路139號(hào)北城綠景D棟17-2，統(tǒng)一社會(huì)信用代碼915001127094869256。
法定代表人：李東寶，董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人：于渝，重慶睿尚臻律師事務(wù)所律師。
被申請(qǐng)人（一審被告，二審上訴人）：重慶市沙坪壩區(qū)城市管理局（原重慶市沙坪壩區(qū)市政園林管理局），住所地重慶市沙坪壩區(qū)小龍坎解放坡1號(hào)，統(tǒng)一社會(huì)信用代碼11500106709335764X。
負(fù)責(zé)人：黃亞瓊，局長(zhǎng)。
委托訴訟代理人：黃太春，重慶中欽國(guó)彥律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：趙樹乾，重慶中欽國(guó)彥律師事務(wù)所律師。
再審申請(qǐng)人重慶市星月園林景觀工程有限公司（簡(jiǎn)稱星月公司）因與被申請(qǐng)人重慶市沙坪壩區(qū)城市管理局（簡(jiǎn)稱沙區(qū)管理局）裝飾裝修合同糾紛一案，不服重慶市第一中級(jí)人民法院（2017）渝01民終5437號(hào)民事判決，向本院申請(qǐng)?jiān)賹彙１驹河?018年8月13日作出（2017）渝民申2437號(hào)民事裁定，提審本案。本院依法組成合議庭，開庭審理了本案。再審申請(qǐng)人星月公司的委托訴訟代理人于渝，被申請(qǐng)人沙區(qū)管理局的委托訴訟代理人黃太春均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
再審申請(qǐng)人星月公司申請(qǐng)?jiān)賹彿Q，請(qǐng)求：1.撤銷二審判決，維持一審判決。2.本案一、二審訴訟費(fèi)由被申請(qǐng)人承擔(dān)。事實(shí)及理由：星月公司按照合同約定完成了燈飾工程，也進(jìn)行了看護(hù)。燈飾工程在拆除前經(jīng)過(guò)了驗(yàn)收，驗(yàn)收清單丟失是沙區(qū)管理局的責(zé)任，與我方無(wú)關(guān)，不應(yīng)由我方承擔(dān)該后果。二審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，舉證責(zé)任分配錯(cuò)誤，請(qǐng)求撤銷。
被申請(qǐng)人沙區(qū)管理局辯稱，星月公司主張工程款及看護(hù)費(fèi)，應(yīng)當(dāng)舉證證明完成的工程量和實(shí)際看護(hù)的事實(shí)。二審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求維持
星月公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1、判令沙區(qū)管理局立即支付星月公司工程款113萬(wàn)元及利息，該利息以113萬(wàn)元為基數(shù)，從2012年4月1日起按照中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率計(jì)算至款項(xiàng)付清為止；2、判令沙區(qū)管理局向星月公司支付看護(hù)費(fèi)344700元。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：2011年12月，沙區(qū)管理局發(fā)布沙坪壩區(qū)迎春燈飾工程招標(biāo)公告，招標(biāo)公告載明，本招標(biāo)項(xiàng)目沙坪壩區(qū)迎春燈飾工程已由重慶市沙坪壩區(qū)發(fā)展和改革委員會(huì)以沙發(fā)改（2011）356號(hào)批準(zhǔn)建設(shè)，項(xiàng)目業(yè)主為沙區(qū)管理局，建設(shè)資金來(lái)自區(qū)財(cái)政資金；招標(biāo)范圍分為六個(gè)標(biāo)段，其中二標(biāo)段為重慶市沙坪壩區(qū)區(qū)政府大樓、廣場(chǎng)。
2011年12月13日開標(biāo)后，沙區(qū)管理局向星月公司發(fā)出《重慶市建設(shè)工程中標(biāo)通知書》，通知星月公司被確定為沙坪壩區(qū)迎春燈飾工程二標(biāo)段的中標(biāo)人。
2011年11月19日，星月公司（乙方）與沙區(qū)管理局（甲方）簽訂《沙區(qū)2012年度迎春燈飾建設(shè)合同》，約定甲方將2012年度沙坪壩區(qū)迎春燈飾工程二標(biāo)段發(fā)包給乙方。工程范圍：沙坪壩區(qū)區(qū)政府大樓及廣場(chǎng)、沙坪大門前大樹、滴水巖路口小品、沙濱路分車隔離帶（滴水巖-石門大橋）、內(nèi)環(huán)楊公橋立交橋護(hù)欄及橋墩立柱、石門大橋。工程量的確認(rèn)：本合同中工程量以建設(shè)單位、施工單位及審計(jì)單位共同現(xiàn)場(chǎng)驗(yàn)收、三方共同簽證核準(zhǔn)的工程量為準(zhǔn)。合同金額及結(jié)算方式：本項(xiàng)目合同金額為暫定價(jià)2900000元，最終結(jié)算以沙區(qū)財(cái)政評(píng)審中心評(píng)審金額為準(zhǔn)。工期：本工程工期為10天（2011年12月19日起至2011年12月29日），工程運(yùn)行維護(hù)期2011年12月30日至2012年3月30日（按區(qū)里要求的時(shí)間及時(shí)拆除）。乙方責(zé)任：工程施工安裝完成后，乙方應(yīng)派專人負(fù)責(zé)日常巡查、維護(hù)，如燈飾設(shè)施因管理不善、盜竊、損壞等因素導(dǎo)致街景燈飾效果受到影響，乙方應(yīng)在2小時(shí)內(nèi)或接甲方通知半小時(shí)內(nèi)盡快完成維修，維修所產(chǎn)生的材料費(fèi)、人工費(fèi)等由乙方自行承擔(dān)。工程款的支付：甲方在通知進(jìn)場(chǎng)開工之日起10日內(nèi)支付合同暫定價(jià)的30%，工程全部竣工后支付合同暫定價(jià)的30%，其余40%工程款經(jīng)財(cái)政評(píng)審中心按照審定的結(jié)算造價(jià)為準(zhǔn)進(jìn)行竣工結(jié)算評(píng)審后一次性付清；看護(hù)費(fèi)：路段行道樹燈飾工程看護(hù)維護(hù)費(fèi)按每天（24小時(shí)）每公里（含道路兩邊）500元計(jì)費(fèi)，單獨(dú)小品燈飾工程看護(hù)維護(hù)費(fèi)以設(shè)置地點(diǎn)為單位，按每天（24小時(shí)）400元計(jì)費(fèi)（時(shí)間以實(shí)際看護(hù)時(shí)間為準(zhǔn)，2011年12月30日起算）。
合同簽訂后，星月公司按照約定進(jìn)行施工，于2011年12月30日完工，并在運(yùn)行期間進(jìn)行了維護(hù)。2013年11月5日、25日，沙區(qū)管理局兩次合計(jì)支付星月公司工程款1770000元。
2014年12月8日，星月公司等4家施工單位向重慶市人民政府公開信箱反映：星月公司等幾家施工單位經(jīng)過(guò)公開招標(biāo)投標(biāo)程序，承建了沙坪壩區(qū)迎春燈飾工程相應(yīng)標(biāo)段的工程。中標(biāo)單位按照合同約定完成施工，并在2012年3月初拆除前提出驗(yàn)收申請(qǐng)。隨后沙區(qū)管理局組織沙區(qū)財(cái)政、監(jiān)察、評(píng)審等部門進(jìn)行了驗(yàn)收，沙區(qū)管理局工作人員稱需要將驗(yàn)收資料整理后再返還給施工單位。沙區(qū)管理局該工作人員在此后不久因涉案離開工作崗位，導(dǎo)致施工單位無(wú)法取得驗(yàn)收資料，但沙區(qū)管理局堅(jiān)持沒(méi)有驗(yàn)收數(shù)量清單不能付款。2014年12月17日，市政委回復(fù)稱，該項(xiàng)目為2011年底至2012年初打造節(jié)日氣氛，由沙區(qū)管理局負(fù)責(zé)的迎春燈飾項(xiàng)目，是委托專業(yè)招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)通過(guò)公開招標(biāo)確定的施工單位，共計(jì)6家，目前聯(lián)名反映問(wèn)題的屬其中4家單位；該合同暫定總價(jià)為650萬(wàn)元，預(yù)算評(píng)審審定總價(jià)為636.99萬(wàn)元，目前按合同約定支付總價(jià)的60%；按區(qū)財(cái)政辦理結(jié)算程序要求，由施工單位制作結(jié)算資料，經(jīng)沙區(qū)管理局審核后報(bào)送，目前因施工單位缺少工程量驗(yàn)收清單，尚未報(bào)送；今年沙區(qū)管理局對(duì)該項(xiàng)目已多次對(duì)接參與驗(yàn)收的區(qū)財(cái)政評(píng)審中心和區(qū)財(cái)政委托的第三方評(píng)審機(jī)構(gòu)共同商討處理意見，目前尚未達(dá)成一致。
2015年4月10日，星月公司等4家施工單位向重慶市人民政府公開信箱反映沙區(qū)管理局拖欠工程款的情況。2015年5月4日，沙坪壩區(qū)政府回復(fù)稱，因施工單位缺少工程量驗(yàn)收清單，無(wú)法展開評(píng)審結(jié)算，今年4月，沙區(qū)管理局針對(duì)該項(xiàng)目中的問(wèn)題，已對(duì)接參與驗(yàn)收的區(qū)財(cái)政評(píng)審中心和區(qū)監(jiān)察局共同會(huì)商處理意見，現(xiàn)正按規(guī)范程序推進(jìn)。
另查明，童某某從2010年11月開始擔(dān)任沙區(qū)管理局政策法規(guī)和廣告燈飾科副科長(zhǎng)，負(fù)責(zé)每年迎春燈飾工程的收方驗(yàn)收。2012年3月23日，童某某因涉嫌受賄被羈押。2013年1月14日，一審法院判決童某某犯受賄罪，判處有期徒刑十年六個(gè)月。
再查明，重慶某某工程造價(jià)有限責(zé)任公司（簡(jiǎn)稱某某公司）受重慶市沙坪壩區(qū)財(cái)政局委托，對(duì)2011、2012夜景燈飾建設(shè)工程進(jìn)行限價(jià)審核，并于2013年7月15日向沙區(qū)管理局出具《2011、2012夜景燈飾建設(shè)工程預(yù)算審核報(bào)告》，該報(bào)告載明：沙坪壩迎春燈飾工程2標(biāo)段滴水崖單項(xiàng)工程費(fèi)994198.23元、沙坪壩迎春燈飾工程2標(biāo)段滴水崖路口單項(xiàng)工程費(fèi)54013.35元、沙坪壩迎春燈飾工程2標(biāo)段沙坪公園大門單項(xiàng)工程費(fèi)127093.38元、沙坪壩迎春燈飾工程2標(biāo)段石門大橋單項(xiàng)工程費(fèi)405858.41元、沙坪壩迎春燈飾工程2標(biāo)段楊公橋立交單項(xiàng)工程費(fèi)412508.27元、沙坪壩迎春燈飾工程2標(biāo)段政府大樓單項(xiàng)工程費(fèi)955873.76。沙坪壩迎春燈飾工程各標(biāo)段工程費(fèi)合計(jì)6369901.15元，沙坪壩迎春燈飾工程2標(biāo)段各單項(xiàng)工程的工程費(fèi)合計(jì)2949545.40元。
審理中，星月公司明確其基于有效合同提起本案訴訟。涉案《沙區(qū)2012年度迎春燈飾建設(shè)合同》除沙區(qū)政府大樓及廣場(chǎng)燈飾工程外，其余工程未經(jīng)過(guò)招投標(biāo)程序。一審法院向星月公司釋明：涉案《沙區(qū)2012年度迎春燈飾建設(shè)合同》中就沙區(qū)政府大樓及廣場(chǎng)燈飾工程之外的工程的相關(guān)合同條款無(wú)效。經(jīng)一審法院釋明后，星月公司認(rèn)為涉及沙區(qū)政府大樓及廣場(chǎng)燈飾工程部分的施工合同是有效的，沙區(qū)管理局已經(jīng)履行完畢。就沙區(qū)政府大樓及廣場(chǎng)燈飾工程之外的部分工程款，星月公司基于無(wú)效合同提起訴訟，并認(rèn)為該工程已經(jīng)驗(yàn)收合格，遂變更訴訟請(qǐng)求為：1、判令沙區(qū)管理局立即支付星月公司工程款113萬(wàn)元及利息，該利息以113萬(wàn)元為基數(shù)，從2012年4月1日起按照中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率計(jì)算至款項(xiàng)付清為止；2、判令沙區(qū)管理局向星月公司支付看護(hù)費(fèi)147600元（滴水巖路口小品400元/天*72天+沙坪公園大門前小品400元/天*72天+滴水巖至石門大橋的沙濱路分車隔離帶500元/公里/天*1公里*72天+楊公橋立交橋護(hù)欄及橋墩400元/天*72天+石門大橋500元/公里/天*0.7公里*72天）。
沙區(qū)管理局針對(duì)星月公司進(jìn)行變更后的訴訟請(qǐng)求辯稱，星月公司陳述的事實(shí)是虛構(gòu)的，我們不同意星月公司的訴訟請(qǐng)求。
審理中，星月公司申請(qǐng)證人劉某、王某某、霍某出庭作證，證人陳述，沙區(qū)管理局組織財(cái)政部門、監(jiān)察部門及涉案工程的預(yù)算審核單位、各標(biāo)段施工單位對(duì)2012年度沙坪壩區(qū)迎春燈飾工程各標(biāo)段的收方和驗(yàn)收，草簽的工程量清單由沙區(qū)管理局的童某某帶回整理，但事后童某某未將整理后的驗(yàn)收及收方資料返還給參與單位。
審理中，星月公司認(rèn)為滴水巖至石門大橋的沙濱路分車隔離帶長(zhǎng)度超出1公里，星月公司自愿按1公里的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算看護(hù)費(fèi)；經(jīng)網(wǎng)上查詢，石門大橋長(zhǎng)度為0.716公里，星月公司自愿按0.7公里的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算看護(hù)費(fèi)。
一審法院判決：一、被告重慶市沙坪壩區(qū)城市管理局在本判決發(fā)生法律效力后3日內(nèi)給付原告重慶市星月園林景觀工程有限公司工程款1130000元及利息，該利息以1130000元為基數(shù)，從2013年7月15日起按照中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率計(jì)算至付清時(shí)止。二、被告重慶市沙坪壩區(qū)城市管理局在本判決發(fā)生法律效力后3日內(nèi)給付原告重慶市星月園林景觀工程有限公司看護(hù)費(fèi)147600元。三、駁回原告重慶市星月園林景觀工程有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)18072元，減半收取9036元（原告已預(yù)交），由被告重慶市沙坪壩區(qū)城市管理局負(fù)擔(dān)，被告重慶市沙坪壩區(qū)城市管理局在本判決發(fā)生法律效力后3日內(nèi)給付原告重慶市星月園林景觀工程有限公司。
沙區(qū)管理局不服，上訴請(qǐng)求：1、撤銷原判，駁回星月公司的全部訴訟請(qǐng)求。2、一、二審訴訟費(fèi)用由星月公司承擔(dān)。事實(shí)和理由：1、一審法院向星月公司釋明本案的《燈飾工程建設(shè)合同》為無(wú)效合同后，沒(méi)有給當(dāng)事人新的舉證期，星月公司也沒(méi)有就新的訴訟請(qǐng)求提供任何的證據(jù)。一審法院繼續(xù)沿用原來(lái)的證據(jù)來(lái)證實(shí)星月公司新的訴訟請(qǐng)求，但星月公司在變更前提供的證據(jù)所證明的內(nèi)容與其新的陳述之間完全矛盾。2、一審法院在庭審中，對(duì)星月公司臨時(shí)改變的陳述，在沙區(qū)管理局否認(rèn)的情況下，在沒(méi)有任何證據(jù)支撐下，不做任何調(diào)查詢問(wèn)，就主觀判斷強(qiáng)行認(rèn)定，有失公正。3、合同無(wú)論是否有效，其結(jié)算條款應(yīng)當(dāng)依法參照?qǐng)?zhí)行。星月公司目前沒(méi)有提供任何的結(jié)算資料，也沒(méi)有完成財(cái)政評(píng)審中心的結(jié)算造價(jià)評(píng)審，因此，星月公司目前不具備起訴的前提，一審法院幫助星月公司認(rèn)定了虛假的結(jié)算款。4、星月公司無(wú)任何證據(jù)顯示其完成了合同約定的施工內(nèi)容，對(duì)于看護(hù)費(fèi)，也是單方口頭提出看護(hù)范圍和看護(hù)行為，沒(méi)有提供相關(guān)證據(jù)。本案中出現(xiàn)的《2011、2012夜景燈飾建設(shè)工程預(yù)算審核報(bào)告》是預(yù)算審核，與施工及結(jié)算無(wú)關(guān)，一審法院錯(cuò)誤將預(yù)算報(bào)告視為結(jié)算依據(jù)。5、本案已超過(guò)訴訟時(shí)效，一審判決書對(duì)時(shí)效問(wèn)題未進(jìn)行答復(fù)，侵害了沙區(qū)管理局的權(quán)益。
二審法院審理查明：星月公司于2006年取得城市及道路照明工程專業(yè)承包二級(jí)資質(zhì)。
一審中，星月公司申請(qǐng)了證人劉某、王某某、霍某出庭作證。劉某稱，我代表某某公司，受沙坪壩財(cái)政局委托參與預(yù)算審核，并對(duì)該工程進(jìn)行收方，因此我參與了2012年沙區(qū)迎春燈飾工程驗(yàn)收工作；驗(yàn)收只形成了一份清單，是我們咨詢單位帶走了，過(guò)了一天，園林局的童某某來(lái)我公司把草簽單原件拿回去做統(tǒng)計(jì)，并表示過(guò)兩天還我，后來(lái)一直沒(méi)還回來(lái)。二審中，沙區(qū)管理局認(rèn)可劉某系重慶某某工程造價(jià)有限責(zé)任公司工作人員。王某某稱是代表重慶江某照明有限公司參與2012年沙區(qū)迎春燈飾工程驗(yàn)收工作，公司中標(biāo)的是一標(biāo)段、三峽廣場(chǎng)、小龍坎廣場(chǎng)，公司的工程款沒(méi)有支付完；草簽單是童某某直接帶回去的；有無(wú)評(píng)估單位參與驗(yàn)收記不清楚了。霍某稱，代表黎某園林公司參與2012年沙區(qū)迎春燈飾工程驗(yàn)收工作，公司中標(biāo)的是六標(biāo)段、小龍坎人行天橋、西南醫(yī)院人行天橋、圖書館人行天橋、小新街兩側(cè)、沙南街兩側(cè)；工程款沒(méi)有收完；簽了幾份收方單記不清楚了；我們手里沒(méi)有資料，園林局說(shuō)蓋章后給我們，后來(lái)一直沒(méi)有給。
二審中，沙區(qū)管理局對(duì)原判查明的事實(shí)中認(rèn)為，星月公司是否按照約定進(jìn)行了施工，以及完工時(shí)間和是否進(jìn)行了維護(hù)對(duì)方?jīng)]有舉證，我方不認(rèn)可；證人證言稱草簽的工程量清單由我方童某某帶回整理，以及童某某未將整理后的資料返給參與單位的說(shuō)法我方不認(rèn)可，因?yàn)樽C人與對(duì)方有利害關(guān)系，是其他幾個(gè)標(biāo)段的施工人，而且證人證言之間也存在矛盾；星月公司在變更訴訟請(qǐng)求時(shí)，陳述了收款的內(nèi)容與起訴時(shí)所稱的收款內(nèi)容存在矛盾，在查明的事實(shí)中沒(méi)有表述出來(lái)，在變更訴訟請(qǐng)求時(shí)星月公司稱合同有效部分的工程款已支付完畢，而在起訴時(shí)星月公司說(shuō)的是整個(gè)工程款尚欠40%沒(méi)有支付；我方付款是針對(duì)合同整體，合同總金額是290萬(wàn)，按照合同約定我方支付了60%，剩余了40%；其余事實(shí)無(wú)異議。星月公司對(duì)原判查明的事實(shí)無(wú)異議；對(duì)已付款的總額我方從未發(fā)生變化，只是已付款是針對(duì)合同的有效部分還是無(wú)效部分，在法院作出釋明之后我方進(jìn)行了一下調(diào)整。
二審中，星月公司表示，不能提供施工或者維護(hù)的證據(jù)，因?yàn)橐呀?jīng)進(jìn)行了驗(yàn)收都沒(méi)有保留。
二審法院對(duì)原判查明的事實(shí)中雙方無(wú)異議的部分予以確認(rèn)。
二審法院認(rèn)為，根據(jù)星月公司具有的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)和《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，星月公司與沙區(qū)管理局簽訂的《沙區(qū)2012年度迎春燈飾建設(shè)合同》中，有關(guān)沙坪壩區(qū)區(qū)政府大樓及廣場(chǎng)燈飾工程的合同條款，是雙方真實(shí)意思表示，沒(méi)有違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，為有效合同；該合同中有關(guān)“未招投標(biāo)工程”的合同條款，違反了法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，屬無(wú)效合同。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。”在合同有效的情況下，沙區(qū)管理局應(yīng)當(dāng)按照合同向星月公司付款；在合同無(wú)效的情況下，根據(jù)前述規(guī)定，如工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，星月公司亦有權(quán)參照合同向沙區(qū)管理局要求支付工程款。
對(duì)于已付工程款是針對(duì)的合同有效部分還是無(wú)效部分的問(wèn)題，在無(wú)證據(jù)證明的情況下，應(yīng)當(dāng)以付款人沙區(qū)管理局的陳述為準(zhǔn)，即針對(duì)整個(gè)合同支付；而且在本案中也有星月公司在起訴狀中的陳述作為印證。對(duì)于星月公司在一審法院審理中變更的說(shuō)法，稱已付款全部針對(duì)合同有效部分，因無(wú)證據(jù)支持，該院不予采信。
對(duì)于時(shí)效問(wèn)題。沙區(qū)管理局認(rèn)為星月公司起訴超過(guò)了訴訟時(shí)效。案涉工程簽訂合同是2011年12月19日，之后星月公司進(jìn)行了施工；沙區(qū)管理局在2013年11月5日、25日支付了工程款，造成時(shí)效中斷；星月公司在2014年12月8日、2015年4月10日向政府公開信箱反映情況，均造成時(shí)效中斷。因此，本案未超過(guò)訴訟時(shí)效。
對(duì)于沙區(qū)管理局應(yīng)否向星月公司支付剩余工程款和看護(hù)費(fèi)的問(wèn)題。首先，對(duì)工程是否經(jīng)過(guò)驗(yàn)收，工程量是否經(jīng)過(guò)確認(rèn)的問(wèn)題。星月公司舉示了三個(gè)證人證言。除劉某之外，另兩位證人是其他標(biāo)段的代表，與工程有重大利害關(guān)系。證人劉某當(dāng)時(shí)雖然是重慶某某工程造價(jià)有限責(zé)任公司的工作人員，但對(duì)收方單是直接由童某某帶走，還是劉某交給童某某的陳述不一致；而且對(duì)于自己作為預(yù)算評(píng)估單位的工作人員，為什么要參與結(jié)算驗(yàn)收，為什么要帶走結(jié)算的收方單，未有合理的解釋。即使法院采信證人證言中沒(méi)有矛盾的部分，認(rèn)定已經(jīng)進(jìn)行了驗(yàn)收，也只能確認(rèn)工程質(zhì)量合格，沙區(qū)管理局應(yīng)向星月公司支付工程款，而無(wú)法確認(rèn)應(yīng)付的工程款的金額；而且證人證言對(duì)工程量清單的去向還存在矛盾之處，兩個(gè)其他標(biāo)段的存在利害關(guān)系的證人之外后，只剩劉某一個(gè)證人說(shuō)把收單給了童某某，不能將無(wú)法確定收方數(shù)量的責(zé)任全部歸責(zé)于沙區(qū)管理局。其次，對(duì)于實(shí)際完成了合同約定的哪些施工和看護(hù)工作，星月公司未舉示任何證據(jù)。從常理來(lái)說(shuō)，施工單位在收到工程款之前，不會(huì)刻意去銷毀所做工作的資料。星月公司認(rèn)為是因?yàn)橐呀?jīng)驗(yàn)收，所以沒(méi)有保存施工和維護(hù)的資料。但是，從星月公司所述的驗(yàn)收時(shí)間2012年3月12日，到童某某2012年3月23日被羈押，只有十來(lái)天的時(shí)間，星月公司作為沒(méi)有收到工程款，且不持有收方單的一方，如果刻意銷毀施工和維護(hù)的資料，與情理不符。在星月公司未收到工程款且不持有收方單的情況下，星月公司必然會(huì)保持與童某某的聯(lián)系，會(huì)及時(shí)發(fā)現(xiàn)童某某已被羈押的事實(shí)，更應(yīng)當(dāng)妥善保管工程資料，以便主張自己的應(yīng)得工程款。而且，對(duì)于看護(hù)費(fèi)，也不能僅通過(guò)驗(yàn)收時(shí)的點(diǎn)驗(yàn)來(lái)確定，合同約定的是以實(shí)際看護(hù)時(shí)間為準(zhǔn)，那么必須要星月公司提供實(shí)際進(jìn)行看護(hù)的證據(jù)才能得到主張。再次，一審法院作為應(yīng)付工程款依據(jù)的《2011、2012夜景燈飾建設(shè)工程預(yù)算審核報(bào)告》，是預(yù)算報(bào)告，而非結(jié)算報(bào)告；也無(wú)證據(jù)證明財(cái)政評(píng)審中心認(rèn)可該報(bào)告即為結(jié)算評(píng)審的報(bào)告；不能以預(yù)算報(bào)告的金額作為結(jié)算應(yīng)付金額。因此，星月公司對(duì)工程款及看護(hù)費(fèi)的應(yīng)得金額舉證不足，該院不支持星月公司在本案中的訴訟請(qǐng)求。
綜上所述，二審法院認(rèn)為，沙區(qū)管理局的上訴理由部分成立，對(duì)其上訴請(qǐng)求予以支持；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律有誤，予以糾正。遂判決：一、撤銷重慶市沙坪壩區(qū)人民法院（2017）渝0106民初10號(hào)民事判決；二、駁回重慶市星月園林景觀工程有限公司的訴訟請(qǐng)求。一審案件受理費(fèi)18072元，減半收取9036元，由重慶市星月園林景觀工程有限公司負(fù)擔(dān)。二審案件受理費(fèi)18072元，由重慶市星月園林景觀工程有限公司負(fù)擔(dān)。
再審中，星月公司舉示2018年6月15日本院在重慶市女子監(jiān)獄對(duì)童某某的詢問(wèn)筆錄一份，根據(jù)筆錄記載，童某某主要陳述如下：1.對(duì)于本案燈飾工程情況，因?yàn)楫?dāng)時(shí)做工程的單位多，名字相似，具體情況記不清楚。2.某某公司是政府委托的評(píng)審公司，做了造價(jià)評(píng)估之后就直接和財(cái)政局聯(lián)系，園林局不需要驗(yàn)收單，本人應(yīng)該沒(méi)有拿走驗(yàn)收單。3.平常對(duì)燈飾工程驗(yàn)收系由評(píng)審公司和沙區(qū)管理局通知財(cái)政局等來(lái)驗(yàn)收簽字，資料由評(píng)審公司交給財(cái)政局，財(cái)政局給園林局復(fù)印件。驗(yàn)收簽字的清單原件只有一份，由評(píng)審公司保留，哪方需要自己去復(fù)印。星月公司舉示該證據(jù)，擬證明由沙區(qū)管理局牽頭，某某公司和施工單位參與對(duì)燈飾工程進(jìn)行了驗(yàn)收，驗(yàn)收清單由某某公司帶走。沙區(qū)管理局對(duì)真實(shí)性無(wú)異議，但認(rèn)為不能達(dá)到星月公司的證明目的，同時(shí)也證明劉某的陳述虛假。本院對(duì)該詢問(wèn)筆錄的真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性予以確認(rèn)。
另查明，2011年12月19日《沙區(qū)2012年度迎春燈飾建設(shè)合同》第三條施工要求部分約定，1.燈飾效果以甲方審定的設(shè)計(jì)方案為準(zhǔn)；2.燈飾效果設(shè)計(jì)方案（彩色效果圖），工程預(yù)算和施工圖紙作為合同附件，以此為驗(yàn)收依據(jù)；3.乙方應(yīng)嚴(yán)格按照甲方規(guī)定的竣工時(shí)間完成合同規(guī)定工程內(nèi)容;4.乙方不得隨意更改工程設(shè)計(jì)，確需進(jìn)行設(shè)計(jì)變更和修改的，需事先征求甲方同意，并雙方現(xiàn)場(chǎng)查看、簽證；5.乙方嚴(yán)格按照甲方的具體施工要求進(jìn)行施工……。
求精咨【2013】027號(hào)預(yù)算審核報(bào)告載明，我們根據(jù)業(yè)主提供的施工設(shè)計(jì)圖、設(shè)計(jì)說(shuō)明及相關(guān)規(guī)定，并結(jié)合現(xiàn)場(chǎng)踏勘情況進(jìn)行審核。
再審中，沙區(qū)管理局認(rèn)可已經(jīng)支付的1770000元系根據(jù)合同約定暫定價(jià)款2900000元的60%支付，因沒(méi)有工程量清單，故余款無(wú)法確認(rèn)支付。
2017年12月，重慶市沙坪壩區(qū)市政園林管理局更名為重慶市沙坪壩區(qū)城市管理局。
再審查明的其他事實(shí)與二審查明的一致。
本院再審認(rèn)為，針對(duì)本案燈飾工程，雙方簽訂有《沙區(qū)2012年度迎春燈飾建設(shè)合同》，其中的部分工程內(nèi)容經(jīng)過(guò)了招投標(biāo)程序，燈飾工程拆除后，沙區(qū)管理局也支付了合同暫定價(jià)的約60%。則本案燈飾工程由星月公司完成當(dāng)無(wú)爭(zhēng)議。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二條的規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予以支持。《沙區(qū)2012年度迎春燈飾建設(shè)合同》的部分工程內(nèi)容因違反招投標(biāo)的法律強(qiáng)制性規(guī)定而無(wú)效，但如果經(jīng)竣工驗(yàn)收合格后，對(duì)該部分工程，星月公司仍然有權(quán)請(qǐng)求參照合同約定主張工程價(jià)款。故，本案再審爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：燈飾工程是否經(jīng)過(guò)竣工驗(yàn)收合格以及工程價(jià)款如何確定？沙區(qū)管理局是否應(yīng)當(dāng)支付看護(hù)費(fèi)?
關(guān)于燈飾工程是否經(jīng)過(guò)竣工驗(yàn)收合格以及工程價(jià)款如何確定的問(wèn)題。首先，《沙區(qū)2012年度迎春燈飾建設(shè)合同》雖然部分內(nèi)容無(wú)效，但該合同仍系沙區(qū)管理局和星月公司的真實(shí)意思表示。根據(jù)約定，星月公司要按照沙區(qū)管理局的要求施工，按時(shí)完工并達(dá)到沙區(qū)管理局要求的燈飾效果。該工程主要以完工后的燈飾效果迎接即將到來(lái)的春節(jié)，烘托出節(jié)日的氛圍。完工后的燈飾效果均為原址交付、原址展示，并接受社會(huì)大眾的觀賞，具有一定的開放性和時(shí)效性。因此，燈飾工程是否按期完工，是否達(dá)到預(yù)期效果，在客觀上，沙區(qū)管理局是完全可以知曉的，作為業(yè)主，其也有義務(wù)對(duì)星月公司完工后的成果進(jìn)行檢驗(yàn)、驗(yàn)收。但在拆除前，沙區(qū)管理局并未對(duì)燈飾工程的施工及完工后的燈飾效果提出任何異議和整改要求，則應(yīng)認(rèn)定星月公司的施工內(nèi)容、進(jìn)度以及燈飾效果均達(dá)到了沙區(qū)管理局的要求。再次，劉某原系某某公司的工作人員，在一審中應(yīng)星月公司的申請(qǐng)出庭作證，并接受法庭及當(dāng)事人的詢問(wèn)，其證言可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)采信。根據(jù)劉某的證言，本案燈飾工程經(jīng)過(guò)了沙區(qū)管理局、各標(biāo)段建設(shè)方、某某公司等共同驗(yàn)收，形成了驗(yàn)收清單并由某某公司帶走。童某某陳述雖然不能確定其是否代表沙區(qū)管理局參與本案燈飾工程的驗(yàn)收，但其陳述的正常情況下業(yè)主方、建設(shè)單位、某某公司共同參與竣工驗(yàn)收，各方簽字后的清單只有一份，由某某公司帶走，能夠佐證劉某關(guān)于當(dāng)日驗(yàn)收情況的證言。綜上，本院認(rèn)為，本案燈飾工程由星月公司按約定完成，竣工后經(jīng)過(guò)了驗(yàn)收且業(yè)主單位未提出任何異議，應(yīng)視為驗(yàn)收合格。
至于驗(yàn)收清單最終在何處，童某某和劉某的陳述雖不能精準(zhǔn)對(duì)應(yīng)，但結(jié)合兩人的陳述，驗(yàn)收清單最初保留方是某某公司。因某某公司系按照沙區(qū)管理局等的安排參與工程驗(yàn)收，清單由某某公司保留后無(wú)論是否被童某某帶走，丟失的后果均不應(yīng)該由星月公司承擔(dān)。《2011、2012夜景燈飾建設(shè)工程預(yù)算審核報(bào)告》載明預(yù)算審核單位依據(jù)業(yè)主方提供的施工設(shè)計(jì)圖等，并結(jié)合現(xiàn)場(chǎng)踏勘情況進(jìn)行審核;《沙區(qū)2012年度迎春燈飾建設(shè)合同》約定燈飾效果設(shè)計(jì)方案、工程預(yù)算和施工圖紙作為合同附件，因此，合同暫定價(jià)及預(yù)算審核價(jià)對(duì)星月公司所做燈飾工程價(jià)款的確定均有參考意義。雖然《沙區(qū)2012年度迎春燈飾建設(shè)合同》約定合同暫定價(jià)款290萬(wàn)元，最終結(jié)算以沙區(qū)財(cái)政評(píng)審中心評(píng)審金額為準(zhǔn)，但據(jù)以確定工程量的驗(yàn)收清單丟失，致使結(jié)算無(wú)法完成，且該清單丟失與星月公司無(wú)關(guān)。現(xiàn)雙方均不能提供其他證據(jù)證明工程量，星月公司以較低的“合同暫定價(jià)2900000元”確定本案工程的價(jià)款，本院予以支持。一審法院主張剩余工程款及相應(yīng)利息并無(wú)不當(dāng)，本院再審照此主張。
關(guān)于看護(hù)費(fèi)的問(wèn)題。因燈飾工程從完工到最后拆除，燈飾效果持續(xù)近三個(gè)月，作為烘托節(jié)日氛圍的一大景觀且具有開放性，運(yùn)行期間必然需要看顧維護(hù)，以保證燈飾效果不被破壞。《沙區(qū)2012年度迎春燈飾建設(shè)合同》中約定了星月公司對(duì)燈飾效果的看護(hù)責(zé)任，還約定了看護(hù)費(fèi)的計(jì)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。沙區(qū)管理局不認(rèn)可看護(hù)費(fèi)，但并未提出看護(hù)由他方履行的證據(jù)，也沒(méi)有向星月公司提出過(guò)燈飾效果被破壞，要求整改或者維修等星月公司看護(hù)不力的證據(jù)，則應(yīng)認(rèn)定星月公司在此期間依約進(jìn)行了看護(hù)，保持了燈飾效果直至拆除。對(duì)星月公司參照合同約定的計(jì)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)要求看護(hù)期間的費(fèi)用的請(qǐng)求，本院予以支持。
綜上，星月公司再審請(qǐng)求及理由成立，二審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律不當(dāng)致舉證責(zé)任分配失衡，再審予以糾正。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，再審予以維持。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百零七條第一款,第一百七十條第一款第二項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷重慶市第一中級(jí)人民法院（2017）渝01民終5437號(hào)民事判決；
二、維持重慶市沙坪壩區(qū)人民法院（2017）渝0106民初10號(hào)民事判決。
二審案件受理費(fèi)18072元，由重慶市沙坪壩區(qū)城市管理局負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審 判 長(zhǎng) 彭四川
審 判 員 李興華
審 判 員 劉戰(zhàn)平
二〇一九年五月三十日
法官助理 劉 雯
書 記 員 鄭 嘉
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