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武威城市名人酒店發(fā)展有限公司、北京潤(rùn)鵬建筑裝飾工程有限公司裝飾裝修合同糾紛二審民事判決書(shū)
時(shí)間：2020年05月09日 來(lái)源： 作者： 瀏覽次數(shù)：3003 收藏[0]甘肅省高級(jí)人民法院
民事判決書(shū)
（2019）甘民終490號(hào)
上訴人（原審原告）：武威城市名人酒店發(fā)展有限公司，住所地甘肅省武威市涼州區(qū)北關(guān)東路嘉祥大廈1號(hào)樓商業(yè)9層。
法定代表人：王曉東，該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人：陳德，甘肅致為律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：張榮，甘肅致為律師事務(wù)所律師。
上訴人（原審被告）：北京潤(rùn)鵬建筑裝飾工程有限公司，住所地北京市朝陽(yáng)區(qū)安立路60號(hào)6號(hào)樓4層05號(hào)。
法定代表人：陳大目，該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：張灝，甘肅呂錦偉律師事務(wù)所律師。
上訴人武威城市名人酒店發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)名人酒店）因與上訴人北京潤(rùn)鵬建筑裝飾工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)潤(rùn)鵬公司）裝飾裝修合同糾紛一案，不服甘肅省武威市中級(jí)人民法院（2019）甘06民初5號(hào)民事判決，向本院提出上訴，本院立案后，依法組成合議庭，開(kāi)庭進(jìn)行審理。上訴人名人酒店委托訴訟代理人陳德，上訴人潤(rùn)鵬公司法定代表人陳大目及委托訴訟代理人張灝到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
名人酒店上訴請(qǐng)求：1.撤銷(xiāo)（2019）甘06民初5號(hào)民事判決第二項(xiàng)，改判由潤(rùn)鵬公司向名人酒店支付中途停工造成的損失645.8216萬(wàn)元及未使用指定材料給名人酒店造成的拆裝費(fèi)用58.3894萬(wàn)元；2.判令由潤(rùn)鵬公司承擔(dān)本案全部訴訟費(fèi)用。事實(shí)和理由：一、一審判決部分事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。1.一審認(rèn)定造成涉訴工程停工的主要過(guò)錯(cuò)方是名人酒店屬于事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。根據(jù)雙方簽訂的《甘肅省武威市城市名人酒店室內(nèi)裝飾裝修工程合同書(shū)》可知，涉案工程由潤(rùn)鵬公司承包，名人酒店按月向潤(rùn)鵬公司支付當(dāng)月工程量55%的進(jìn)度款。名人酒店積極履行合同義務(wù)，至涉案工程停工之日，在潤(rùn)鵬公司未開(kāi)具發(fā)票的情況下，名人酒店向潤(rùn)鵬公司支付的工程款已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)合同約定的數(shù)額，不存在未能及時(shí)支付工程款而造成潤(rùn)鵬公司停工的情形。潤(rùn)鵬公司承包涉案工程后，擅自將工程轉(zhuǎn)包給沒(méi)有施工資質(zhì)的沈小春進(jìn)行施工，造成施工進(jìn)度緩慢、工程質(zhì)量不合格、多次無(wú)故停工，且未按照合同約定開(kāi)具足額稅務(wù)發(fā)票，導(dǎo)致合同無(wú)法繼續(xù)履行。潤(rùn)鵬公司的種種行為嚴(yán)重違反了合同約定，構(gòu)成根本違約，造成涉案工程停工、工期延誤的責(zé)任完全在于潤(rùn)鵬公司。潤(rùn)鵬公司應(yīng)當(dāng)賠償因其無(wú)故停工給名人酒店造成的工期延誤期間的租費(fèi)損失147.0016萬(wàn)元以及因工程質(zhì)量不合格造成的拆裝費(fèi)用58.3894萬(wàn)元。2.一審認(rèn)定名人酒店對(duì)涉訴工程擱置長(zhǎng)達(dá)一百多天的損失存在過(guò)錯(cuò)的事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。涉案工程停工后，潤(rùn)鵬公司明確向名人酒店表示不再繼續(xù)履行合同，對(duì)名人酒店已支付的工程款拒絕開(kāi)具稅務(wù)發(fā)票，且拒不對(duì)已完工程進(jìn)行結(jié)算驗(yàn)收。因潤(rùn)鵬公司的種種違約行為導(dǎo)致工程擱置。在此情況下名人酒店無(wú)法采取有效措施對(duì)涉案未經(jīng)結(jié)算驗(yàn)收的“半拉子”工程進(jìn)行處置，故造成涉案工程擱置的過(guò)錯(cuò)方在于潤(rùn)鵬公司，潤(rùn)鵬公司應(yīng)當(dāng)賠償因其違約給名人酒店造成的實(shí)際損失498.82萬(wàn)元。二、一審判決適用法律錯(cuò)誤。一審判決依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十四條第一款的規(guī)定認(rèn)定“本案中，名人酒店既主張損失賠償又主張違約金，依法不能同時(shí)支持，”屬于法律適用錯(cuò)誤。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ返诙藯l：“當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過(guò)實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持”之規(guī)定可知，只有請(qǐng)求增加違約金后又要求對(duì)方賠償損失的情況下，違約金和損失才不能同時(shí)主張，本案中合同約定的違約金不足以彌補(bǔ)因潤(rùn)鵬公司違約給名人酒店造成的實(shí)際損失，名人酒店同時(shí)主張違約金和損失符合法律規(guī)定。三、一審法院審理程序違法。在本案中，潤(rùn)鵬公司的違約給名人酒店造成的損失是本案審理的核心內(nèi)容，故在一審法院審理過(guò)程中，名人酒店在舉證期限內(nèi)依法提出評(píng)估申請(qǐng)，法院應(yīng)當(dāng)受理，但一審法院在未對(duì)名人酒店的損失進(jìn)行審查，亦未說(shuō)明理由的情況下不予準(zhǔn)許評(píng)估申請(qǐng)，剝奪了名人酒店正當(dāng)?shù)乃痉ㄔu(píng)估權(quán)利，侵害了名人酒店的合法權(quán)益，屬于程序違法。
潤(rùn)鵬公司辯稱(chēng)，一、名人酒店的上訴所稱(chēng)不是本案事實(shí)，請(qǐng)求駁回名人酒店的訴訟請(qǐng)求。首先，本案系名人酒店沒(méi)有按照合同約定支付工程進(jìn)度款，從而造成工人工資無(wú)法發(fā)放，導(dǎo)致工程停工，潤(rùn)鵬公司違約在先。關(guān)于這一點(diǎn)，在已生效的（2017）甘0602民初1918號(hào)民事判決書(shū)，以及（2018）甘06民終519號(hào)民事判決中均予以了認(rèn)定。因此，本案真正的違約方是名人酒店，而非潤(rùn)鵬公司。其次，涉案工程停工的責(zé)任完全是因名人酒店不按時(shí)支付工程進(jìn)度款，造成工人工資無(wú)法發(fā)放所致。名人酒店在上訴狀中訴稱(chēng)是因潤(rùn)鵬公司違約造成停工100多天的損失，沒(méi)有任何事實(shí)和法律依據(jù)。而且，是名人酒店一直在聲稱(chēng)“暫停合作”，從而導(dǎo)致無(wú)法就施工達(dá)成一致，因此，工程擱置100多天的責(zé)任在名人酒店，而非潤(rùn)鵬公司。二、一審法院判決潤(rùn)鵬公司違約沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。如前所述，在已生效的（2017）甘0602民初1918號(hào)民事判決書(shū)，以及（2018）甘06民終519號(hào)民事判決書(shū)中已經(jīng)證明本案的違約方為名人酒店，其才是本案的根本違約方，一審法院判決潤(rùn)鵬公司違約沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，請(qǐng)求二審法院依法予以改判。
潤(rùn)鵬公司上訴請(qǐng)求：1.撤銷(xiāo)(2019)甘06民初5號(hào)民事判決書(shū)，發(fā)回重審或依法駁回名人酒店的訴訟請(qǐng)求。2.本案一、二審訴訟費(fèi)由名人酒店承擔(dān)。事實(shí)與理由:一、一審法院認(rèn)為“潤(rùn)鵬公司于2016年10月24日發(fā)函給名人酒店，明確表示不能繼續(xù)履行合同，意欲解除合同，此行為已構(gòu)成根本違約。”這一事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤，與函件內(nèi)容不符。往來(lái)函件作為書(shū)證，應(yīng)該以其記載內(nèi)容來(lái)證明待證事實(shí)。本案中，潤(rùn)鵬公司2016年10月24日發(fā)給名人酒店的函件中沒(méi)有任何一個(gè)字眼提到解除合同，也從未明確表示不能繼續(xù)履行合同，該函件僅是協(xié)商過(guò)程中表明立場(chǎng)的一份函件。同時(shí)，潤(rùn)鵬公司在函中提出希望與名人酒店審核工程量，結(jié)清工程款是對(duì)2016年10月12日名人酒店發(fā)給潤(rùn)鵬公司函件的回復(fù)。在10月12日的函件中，名人酒店明確表示要求潤(rùn)鵬公司來(lái)武威“與我司進(jìn)行工程量審核以及工程質(zhì)量驗(yàn)收等事宜”，在此之后雙方多次進(jìn)行協(xié)商，因協(xié)商不成，潤(rùn)鵬公司才在10月24日給名人酒店發(fā)了函。這一函件從未明確表明潤(rùn)鵬公司要求解除合同，恰恰相反，是在名人酒店單方面“暫停合作”后，潤(rùn)鵬公司為推動(dòng)繼續(xù)合作而發(fā)出的協(xié)商工作聯(lián)系函。不僅如此，名人酒店一審?fù)徧峤辉摵r(shí)，其證明目的也是證明工程從2016年10月12日一直停工擱置至2017年4月，而非任何一方存有解除合同的意向。二、一審法院認(rèn)為“9月21日，潤(rùn)鵬公司回函，同意名人酒店提出的暫停合作意見(jiàn)”這一事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤，與函件內(nèi)容不符。因名人酒店拖欠支付工程款導(dǎo)致工程無(wú)法順利進(jìn)行,2016年9月19日潤(rùn)鵬公司曾發(fā)函名人酒店討要工程款，2016年9月20日名人酒店回函拒絕支付工程款且提出工程工期、系統(tǒng)管理等問(wèn)題并寫(xiě)明“暫停與貴公司合作”。故2016年9月21日，潤(rùn)鵬公司回函名人酒店，回函僅是針對(duì)名人酒店提出的工程工期、工程款支付、工程系統(tǒng)管理問(wèn)題進(jìn)行了回復(fù)并再次討要工程款，從未表示同意名人酒店提出的“暫停合作”。名人酒店單方面“暫停合作”，意欲解除合同的行為直接導(dǎo)致了工程擱置、合同無(wú)法繼續(xù)履行，這已構(gòu)成根本違約，針對(duì)名人酒店的此違約行為潤(rùn)鵬公司早在2018年12月就已經(jīng)向甘肅省武威市涼州區(qū)人民法院提起訴訟。三、程序上，一審法院未依潤(rùn)鵬公司申請(qǐng)調(diào)取(2017)甘0602民初1918號(hào)、(2018)甘06民終519號(hào)民事判決書(shū)，使得潤(rùn)鵬公司在一審?fù)徶袩o(wú)證據(jù)提交，影響了案件正確判決。四、名人酒店提起本次訴訟，其目的是為了對(duì)抗已生效的判決，阻礙另一案件的審理，規(guī)避其應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。在（2017)甘0602民初1918號(hào)案件中，人民法院判決潤(rùn)鵬公司向沈小春支付裝修工程款464.6478萬(wàn)元及利息，名人酒店承擔(dān)連帶清償責(zé)任。該案已經(jīng)進(jìn)入執(zhí)行階段。名人酒店提起本次訴訟就是為了將其承擔(dān)的連帶責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給潤(rùn)鵬公司。
名人酒店辯稱(chēng)，1.一審判決認(rèn)定“潤(rùn)鵬公司于2016年10月24日發(fā)函給名人公司，明確表示不能履行合同，意欲解除合同，此行為已構(gòu)成根本違約”的事實(shí)正確。潤(rùn)鵬公司在該函件中載明“貴司表示，可由我司繼續(xù)進(jìn)行武威城市名人酒店室內(nèi)裝飾的施工，我司甚感欣慰。但貴司所提出的要求太苛刻，我司實(shí)難接受。”由其內(nèi)容可知，名人酒店有與潤(rùn)鵬公司繼續(xù)合作，履行合同的意愿，但潤(rùn)鵬公司的函件明確表示涉案合同無(wú)法繼續(xù)履行，要求名人公司結(jié)算工程款，該函件并不是潤(rùn)鵬公司所稱(chēng)是對(duì)繼續(xù)履行合同的磋商行為，而是潤(rùn)鵬公司要求單方解除合同的通知行為，且潤(rùn)鵬公司在未經(jīng)名人酒店同意的情況下撤離施工人員，以其實(shí)際行為明確表示不再履行合同，潤(rùn)鵬公司單方的意思表示導(dǎo)致涉案合同無(wú)法繼續(xù)履行，致使涉案工程擱置，其行為已構(gòu)成根本違約，一審判決認(rèn)定該事實(shí)正確。2.潤(rùn)鵬公司認(rèn)為名人酒店2016年9月21日的函件內(nèi)容構(gòu)成根本違約的說(shuō)法不能成立。在涉案裝飾裝修合同履行過(guò)程中，潤(rùn)鵬公司將涉案工程非法轉(zhuǎn)包給不具備施工資質(zhì)的沈小春，導(dǎo)致施工力量不足，造成施工進(jìn)度緩慢、工程質(zhì)量不合格且多次無(wú)故停工，合同無(wú)法順利履行，為此名人酒店與潤(rùn)鵬公司多次就合作期間存在的問(wèn)題進(jìn)行協(xié)商。名人酒店雖在2016年9月20日的函件中提到暫停合作，但該函件并非是要求解除合同，而是認(rèn)為雙方應(yīng)當(dāng)對(duì)施工過(guò)程中存在的問(wèn)題解決后，再繼續(xù)由潤(rùn)鵬公司施工，且名人酒店為使?jié)欩i公司繼續(xù)履行合同，于2016年10月11日向潤(rùn)鵬公司支付工程款178萬(wàn)元，另外根據(jù)2016年10月24日潤(rùn)鵬公司向名人酒店回復(fù)的函件內(nèi)容可知，名人酒店并未解除合同，而是希望能夠與潤(rùn)鵬公司繼續(xù)合作，故并不存在潤(rùn)鵬公司所稱(chēng)名人酒店意欲解除合同，構(gòu)成根本違約的情形。3.一審?fù)彆r(shí)潤(rùn)鵬公司未提交證據(jù)的不利法律后果應(yīng)當(dāng)由潤(rùn)鵬公司自行承擔(dān)。4.本案是名人酒店提起的要求潤(rùn)鵬公司承擔(dān)違約責(zé)任的訴訟，是名人酒店依據(jù)合同約定及法律規(guī)定為維護(hù)自身合法權(quán)益提起的。截止目前，名人酒店并未收到潤(rùn)鵬公司所稱(chēng)的其于2018年12月18日在涼州區(qū)人民法院提起訴訟的任何案件材料，故不存在規(guī)避責(zé)任、惡意訴訟的情形。綜上所述，潤(rùn)鵬公司的上訴請(qǐng)求沒(méi)有事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，請(qǐng)求依法駁回潤(rùn)鵬公司的上訴請(qǐng)求。
名人酒店向一審法院起訴請(qǐng)求：1.請(qǐng)求依法判令潤(rùn)鵬公司承擔(dān)中途停工給名人酒店造成的損失645.8216萬(wàn)元；2.請(qǐng)求依法判令潤(rùn)鵬公司承擔(dān)未使用指定材料給名人酒店造成的拆裝費(fèi)用58.3894萬(wàn)元；3.請(qǐng)求依法判令潤(rùn)鵬公司承擔(dān)違約損失305萬(wàn)元；4.請(qǐng)求依法判令潤(rùn)鵬公司按照合同約定給名人酒店開(kāi)具已付工程款398.42559萬(wàn)元的相應(yīng)稅票；5.請(qǐng)求依法判令潤(rùn)鵬公司承擔(dān)本案全部訴訟費(fèi)用。
一審法院認(rèn)定事實(shí)，2016年7月4日，名人酒店與潤(rùn)鵬公司簽訂了《甘肅省武威市城市名人酒店室內(nèi)裝飾裝修工程合同書(shū)》，發(fā)包方是甲方名人酒店，承包方是乙方潤(rùn)鵬公司，由潤(rùn)鵬公司承接名人酒店的裝飾裝修工程。合同中對(duì)工程期限、工程價(jià)款結(jié)算方式、甲乙雙方的義務(wù)及違約責(zé)任均有明確約定。合同1.6：工程期限為180天，以甲方書(shū)面通知的開(kāi)工日進(jìn)行計(jì)算；1.7：合同價(jià)款：本合同工程固定單價(jià)為2300元/平方米，按賓館的建筑面積計(jì)算。4.2：因甲方未按約定完成工作，影響工期，工期順延，甲方承擔(dān)乙方相應(yīng)損失；4.3：因乙方責(zé)任，不能按期開(kāi)工或中途停工，影響工期，工期不順延。但如果實(shí)際影響到工期，則每延誤一天，乙方承擔(dān)50000元的違約責(zé)任；5.1：合同簽訂后，甲乙方中一方單方面要求解除合同，須按合同額的百分之十賠付對(duì)方違約金；5.2：工程項(xiàng)目或施工方式如需變更，雙方應(yīng)協(xié)商一致，合同履行中的各項(xiàng)協(xié)商事宜、項(xiàng)目變更等均須由甲方與乙方共同商定并簽署書(shū)面協(xié)議，任何口頭承諾或口頭協(xié)商均無(wú)效。發(fā)生變更后，乙方按甲方的要求，進(jìn)行下列對(duì)工程影響的變更：（5）改變有關(guān)工程施工時(shí)間和順序；7.1：本合同生效后，乙方每月25日申報(bào)進(jìn)度款，甲方審定后按當(dāng)月工程量55%支付進(jìn)度款。乙方于當(dāng)月30日前按甲方審定支付金額開(kāi)具相應(yīng)稅票，甲方（原告）于次月10日前支付相應(yīng)稅票進(jìn)度款給乙方，工程完工后支付至合同價(jià)款的55%。名人酒店于2016年5月6日發(fā)出施工單位進(jìn)場(chǎng)通知書(shū)，通知潤(rùn)鵬公司于2016年5月10日進(jìn)場(chǎng)施工。潤(rùn)鵬公司又與該工程實(shí)際施工人沈小春簽訂了施工合同書(shū)，由沈小春承接涉訴工程項(xiàng)目，從事潤(rùn)鵬公司與名人酒店約定的合同內(nèi)的業(yè)務(wù)，以潤(rùn)鵬公司的資質(zhì)進(jìn)行施工。合同履行中，雙方確認(rèn)2016年6、7月份工程量進(jìn)度核算為：合同外增項(xiàng)費(fèi)用187.1858萬(wàn)元，合同內(nèi)工程費(fèi)用398.7601萬(wàn)元，小計(jì)585.9459萬(wàn)元，應(yīng)支付322.2702萬(wàn)元；2016年8月份工程量進(jìn)度為：合同外增項(xiàng)費(fèi)用135.6738萬(wàn)元，合同內(nèi)工程費(fèi)用188.7363萬(wàn)元，小計(jì)324.41015萬(wàn)元，應(yīng)支付178.42559萬(wàn)元；2016年9月份工程量進(jìn)度款為105.0478萬(wàn)元，以上總計(jì)工程款為1015.4038萬(wàn)元。根據(jù)合同約定，潤(rùn)鵬公司應(yīng)分別于7月30日前、8月30日前給名人酒店開(kāi)具322.2702萬(wàn)元、178.42559萬(wàn)元的稅票，且截止2016年9月10日，名人酒店應(yīng)支付潤(rùn)鵬公司工程進(jìn)度款500.6958萬(wàn)元。潤(rùn)鵬公司自始至終只給名人酒店開(kāi)具了100萬(wàn)元稅票，剩余稅票均未開(kāi)具。名人酒店分別于2016年7月14日、7月29日、8月19日向潤(rùn)鵬公司支付工程款100萬(wàn)元、100萬(wàn)元、120萬(wàn)元，共計(jì)支付工程款320萬(wàn)元。此后，2016年9月19日，潤(rùn)鵬公司向名人酒店致函，要求名人公司在同年9月21日前將審定的8月份的工程進(jìn)度款打到指定的賬戶，造成的損失由名人酒店承擔(dān)，對(duì)后期進(jìn)度款能否按期足額支付征求了名人酒店的意見(jiàn)，并說(shuō)明若不能按期支付工程款，無(wú)法保證按合同約定日期完工。9月20日，名人酒店給潤(rùn)鵬公司回函，表示因潤(rùn)鵬公司施工進(jìn)度緩慢，決定暫停與潤(rùn)鵬公司合作。9月21日，潤(rùn)鵬公司回函，同意名人酒店提出的暫停合作意見(jiàn)，并要求名人酒店支付已審定的8月份工程進(jìn)度款，并盡快拿出余下工程量及工程款的結(jié)算方式。9月28日，因涉訴工程拖欠工人工資，武威市人力資源和社會(huì)保障局向名人酒店發(fā)出武人社監(jiān)令字[2016]200號(hào)勞動(dòng)保障監(jiān)察限期整改指令書(shū)，要求名人酒店先行墊付拖欠的農(nóng)民工工資，并于9月30日16時(shí)前將整改情況以書(shū)面形式報(bào)該局。至10月8日，名人酒店才向潤(rùn)鵬公司支付工程款178.42559萬(wàn)元，用以支付工人工資。10月12日，名人酒店給潤(rùn)鵬公司發(fā)函，通知潤(rùn)鵬公司已經(jīng)支付工程款178萬(wàn)元之事實(shí)，并說(shuō)明潤(rùn)鵬公司施工人員已經(jīng)撤離施工現(xiàn)場(chǎng)。10月24日，潤(rùn)鵬公司向名人酒店發(fā)函表示雖然名人酒店愿意與潤(rùn)鵬公司繼續(xù)合作，繼續(xù)履行合同，但潤(rùn)鵬公司難以接受名人酒店所提條件，要求名人酒店審核工程量，結(jié)算工程款。此后工程一直擱置，直至2017年4月8日，名人酒店將該酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓于武威朗廷酒店管理有限公司。
本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：1.何方違約造成停工，停工損失如何確定；2.裝修不合格造成的拆裝費(fèi)由誰(shuí)承擔(dān)；3.被告是否承擔(dān)違約責(zé)任。關(guān)于焦點(diǎn)1.一審法院認(rèn)為，依法成立的合同受法律保護(hù)，名人酒店與潤(rùn)鵬公司簽訂的室內(nèi)裝飾裝修工程合同，是雙方真實(shí)意思的表示，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，屬有效合同，雙方應(yīng)按照合同約定全面履行自己的義務(wù)。潤(rùn)鵬公司將涉訴工程轉(zhuǎn)包給沈小春的事實(shí)清楚，故潤(rùn)鵬公司將涉訴工程轉(zhuǎn)包于沈小春施工屬違約行為。在合同履行中名人酒店給潤(rùn)鵬公司支付了部分工程款，潤(rùn)鵬公司未按照合同約定給名人酒店開(kāi)具稅票，雖屬違約行為，但合同約定的主要義務(wù)是裝飾裝修工程，開(kāi)具稅票則是附隨義務(wù)，不按約定及時(shí)履行該義務(wù)并不會(huì)必然導(dǎo)致停工的嚴(yán)重后果，更不會(huì)影響到合同主要目的實(shí)現(xiàn)。名人酒店未按照合同約定期限支付工程進(jìn)度款，該行為導(dǎo)致施工方無(wú)法支付農(nóng)民工工資，造成農(nóng)民工停工上訪，故造成涉訴工程停工的主要過(guò)錯(cuò)方是名人酒店。《中華人民共和國(guó)合同法》第一百零七條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。”本案中，名人酒店與2016年10月8日支付工程進(jìn)度款178.42559萬(wàn)元給潤(rùn)鵬公司，并在此后多次與潤(rùn)鵬公司協(xié)商，表示愿意繼續(xù)履行合同。根據(jù)雙方所簽合同4.2的約定，名人酒店應(yīng)承擔(dān)工期順延的違約責(zé)任。《中華人民共和國(guó)合同法》第一百零八條規(guī)定：“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。”本案中，潤(rùn)鵬公司于2016年10月24日發(fā)函給名人酒店，明確表示不能繼續(xù)履行合同，意欲解除合同，此行為已構(gòu)成根本違約，名人酒店請(qǐng)求潤(rùn)鵬公司承擔(dān)違約責(zé)任的理由予以支持。依據(jù)雙方所簽合同5.1的約定，違約金應(yīng)按合同額的百分之十支付，涉訴工程的工程面積為18500平方米，工程固定單價(jià)為2300元/平方米，合同額至少為4255萬(wàn)元，則違約金應(yīng)支付425.5萬(wàn)元。名人酒店主張的305萬(wàn)元違約金低于合同約定，請(qǐng)求予以成立。《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十三條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。”《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十四條第一款：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。”本案中，名人酒店既主張損失賠償額又主張違約金，依法不能同時(shí)支持。且名人酒店在接到潤(rùn)鵬公司解除合同的通知后未能及時(shí)阻止損失的擴(kuò)大，涉訴工程擱置長(zhǎng)達(dá)一百多天，名人酒店對(duì)該損失發(fā)生亦存在過(guò)錯(cuò)，且名人酒店未能及時(shí)支付工程款，造成潤(rùn)鵬公司停工存在主要過(guò)錯(cuò)，故對(duì)其損失賠償額的訴訟請(qǐng)求依法不予支持。至于涉訴工程質(zhì)量是否合格的問(wèn)題，已生效的（2017）甘0602民初1918號(hào)民事判決書(shū)中名人酒店主張涉案工程存在質(zhì)量問(wèn)題，法院委托鑒定部門(mén)對(duì)工程質(zhì)量進(jìn)行鑒定，但名人酒店不繳納鑒定費(fèi)，鑒定部門(mén)退回鑒定，說(shuō)明名人酒店放棄質(zhì)量鑒定，不能認(rèn)定工程質(zhì)量不合格；名人酒店主張工程拆裝費(fèi)58.3894萬(wàn)元，但未能提供有效的證據(jù)證明確實(shí)產(chǎn)生該實(shí)際損失，因此，對(duì)名人酒店請(qǐng)求支付拆裝費(fèi)的訴求依法不予支持。另外，潤(rùn)鵬公司給名人酒店開(kāi)具稅票是合同明確約定的義務(wù)，對(duì)名人酒店要求潤(rùn)鵬公司開(kāi)具剩余稅票的訴求依法予以支持。
綜上所述，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第一百零七條、第一百零八條、第一百一十三條第一款、第一百一十四條第一款的規(guī)定，判決：一、潤(rùn)鵬公司于判決生效后30日內(nèi)支付名人公司違約金305萬(wàn)元，并于30日內(nèi)給名人酒店開(kāi)具398.24559萬(wàn)元的相應(yīng)稅票；二、駁回名人酒店其他訴訟請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)82353元，由潤(rùn)鵬公司負(fù)擔(dān)32353元、名人酒店負(fù)擔(dān)50000元。
本院二審期間，當(dāng)事人圍繞上訴請(qǐng)求依法提交了證據(jù)。本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。潤(rùn)鵬公司提交視頻光盤(pán)一張。證明在2016年11月初，沈小春仍就合同履行與名人酒店進(jìn)行協(xié)商。名人酒店質(zhì)證認(rèn)為，潤(rùn)鵬公司不能提供電子證據(jù)原始載體，無(wú)法確定視頻的錄制時(shí)間及真實(shí)性。該視頻中明確了潤(rùn)鵬公司施工質(zhì)量不合格，名人酒店需要拆裝的事實(shí)。
本院認(rèn)為，該視頻的錄制時(shí)間不明確，且名人酒店對(duì)其真實(shí)性亦不予認(rèn)可，本院不予采信。
本院對(duì)一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，本案二審的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：一、涉案工程停工的違約責(zé)任如何認(rèn)定；二、名人酒店主張的停工損失及拆裝費(fèi)用應(yīng)否支持；三、一審程序是否有違法情形。
關(guān)于第一個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)。名人酒店提出因潤(rùn)鵬公司將工程轉(zhuǎn)包給沒(méi)有施工資質(zhì)的沈小春施工，導(dǎo)致施工進(jìn)度緩慢，多次無(wú)故停工，潤(rùn)鵬公司應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任；潤(rùn)鵬公司認(rèn)為是名人酒店不按合同約定支付工程款，導(dǎo)致工程停工。本院認(rèn)為，首先，生效的（2017）甘0602民初1918號(hào)、（2018）甘06民終519號(hào)民事判決已認(rèn)定在涉案合同的履行過(guò)程中，因名人酒店不按約足額支付工程進(jìn)度款，導(dǎo)致農(nóng)民工停工上訪，因而造成涉訴工程停工的過(guò)錯(cuò)方是名人酒店；其次，名人酒店主張潤(rùn)鵬公司施工進(jìn)度緩慢，缺乏系統(tǒng)管理，導(dǎo)致工程數(shù)次停工，但其并未提交相關(guān)證據(jù)證實(shí)其所述事實(shí)的真實(shí)性，反之，結(jié)合涉案合同4.2款“因甲方（即名人酒店）未按約定完成工作，影響工期，工期順延，甲方承擔(dān)乙方相應(yīng)損失”約定，名人酒店不按約支付進(jìn)度款，影響了工期，工期應(yīng)當(dāng)予以順延。至于潤(rùn)鵬公司的工程轉(zhuǎn)包行為，雖然該行為違反了雙方簽訂合同的本意，但該違約行為并不必然導(dǎo)致施工進(jìn)度緩慢和工程停工的事實(shí)。因此，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。”之規(guī)定并結(jié)合本案證據(jù)，名人酒店主張潤(rùn)鵬公司承擔(dān)中途停工違約責(zé)任，沒(méi)有證據(jù)證實(shí)，本院不予支持；第三，在工程因進(jìn)度款支付問(wèn)題而停工的情況下，名人酒店提出暫停合作的意思表示，致使工程停工狀態(tài)一直延續(xù)。雖然其在后續(xù)與潤(rùn)鵬公司協(xié)商過(guò)程中，又同意潤(rùn)鵬公司繼續(xù)施工，但雙方并未達(dá)成一致意見(jiàn)。由此進(jìn)一步證實(shí)，名人酒店對(duì)工程停工應(yīng)負(fù)主要責(zé)任。第四，名人酒店主張的違約金是依照雙方簽訂的《甘肅省武威市城市名人酒店室內(nèi)裝飾裝修工程合同書(shū)》第4.3款“因乙方責(zé)任，不能按期開(kāi)工或中途停工，影響工期，工期不順延。但如果實(shí)際影響工期，則每延誤一天，乙方承擔(dān)50000元（大寫(xiě)：伍萬(wàn)元整）的違約責(zé)任。”之規(guī)定計(jì)算的，該款是對(duì)中途停工，工期延誤違約責(zé)任的約定，一審法院以潤(rùn)鵬公司“意欲解除合同”為由，判令其承擔(dān)根本違約的違約責(zé)任與名人酒店的訴求不相符，本院予以糾正。綜上所述，名人酒店未按期支付工程進(jìn)度款及中途要求暫停施工的行為導(dǎo)致了涉案工程的停工，其主張潤(rùn)鵬公司承擔(dān)停工違約金，缺乏證據(jù)支持，一審法院判決潤(rùn)鵬公司承擔(dān)違約金不當(dāng)，本院予以糾正。
關(guān)于第二個(gè)焦點(diǎn)問(wèn)題。名人酒店主張的停工損失，其受法律保護(hù)的前提是潤(rùn)鵬公司的違約行為導(dǎo)致該費(fèi)用的發(fā)生，根據(jù)前述的論斷，對(duì)于涉案合同的中途終止履行，潤(rùn)鵬公司并無(wú)違約行為，因而讓其承擔(dān)名人酒店的停工損失沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。至于拆裝費(fèi)用，名人酒店提供的證據(jù)不足以證實(shí)該費(fèi)用已實(shí)際發(fā)生，本院亦不予支持。
關(guān)于第三個(gè)焦點(diǎn)問(wèn)題。名人酒店上訴提出一審法院不受理其提出的損失評(píng)估申請(qǐng)，屬于程序違法；潤(rùn)鵬公司認(rèn)為一審法院未準(zhǔn)許其調(diào)證申請(qǐng)，亦程序違法。本院認(rèn)為，雖然一審法院對(duì)雙方當(dāng)事人提出的申請(qǐng)，未予以準(zhǔn)許和答復(fù)，程序存在瑕疵，但該瑕疵并未影響案件的判決結(jié)果，故對(duì)雙方提出的該上訴理由不予支持。
綜上所述，名人酒店的上訴請(qǐng)求不成立，應(yīng)予駁回；潤(rùn)鵬公司的上訴請(qǐng)求成立，應(yīng)予支持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條、第一百七十條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，判決如下：
一、撤銷(xiāo)甘肅省武威市中級(jí)人民法院（2019）甘06民初5號(hào)民事判決；
二、北京潤(rùn)鵬建筑裝飾工程有限公司于判決生效之日起30日內(nèi)給武威城市名人酒店發(fā)展有限公司開(kāi)具398.24559萬(wàn)元的相應(yīng)稅票；
三、駁回武威城市名人酒店發(fā)展有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。
一審案件受理費(fèi)82353元；武威城市名人酒店發(fā)展有限公司預(yù)交的二審案件受理費(fèi)61095元，北京潤(rùn)鵬建筑裝飾工程有限公司預(yù)交的二審案件受理費(fèi)31200元，合計(jì)174648元，由武威城市名人酒店發(fā)展有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 李 靜
審判員 蓋維張
審判員 李元博
二Ｏ一九年七月二十九日
書(shū)記員 趙寶玉
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