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青島大盛魁裝飾工程有限公司與朱必香裝飾裝修合同糾紛再審判決書
時間：2020年05月09日 來源： 作者： 瀏覽次數(shù)：3147 收藏[0]山東省高級人民法院
民 事 判 決 書
（2019）魯民再773號
再審申請人（一審原告、反訴被告，二審上訴人）：青島大盛魁裝飾工程有限公司，住所地山東省青島市嶗山區(qū)株洲路20海信創(chuàng)智谷專家公寓2號樓2002室。
法定代表人：紀征安，總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：蔣廣東，山東琴島律師事務所律師。
委托訴訟代理人：宋燕妮，山東琴島律師事務所實習律師。
被申請人（一審被告、反訴原告，二審上訴人）：朱必香，男，1971年10月20日出生，漢族，住山東省青島市市北區(qū)，現(xiàn)住山東省青島市市北區(qū)。
再審申請人青島大盛魁裝飾工程有限公司（以下簡稱大盛魁公司）因與被申請人朱必香裝飾裝修合同糾紛一案，不服山東省青島市中級人民法院(2017)魯02民終2900號民事判決，向本院申請再審。本院于2019年6月10日作出（2019）魯民申3055號民事裁定，提審本案。本院依法組成合議庭，開庭審理了本案。再審申請人大盛魁公司委托訴訟代理人蔣廣東、被申請人朱必香到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
大盛魁公司申請再審稱，請求：1.撤銷原判決；2.支持大盛魁公司全部一審訴訟請求；3.訴訟費用由朱必香承擔。事實和理由：大盛魁公司系按照合同約定解除合同，在多次催告工程進度款朱必香仍未履行后向朱必香發(fā)送了解除合同告知函。原判決認定油工工程量錯誤。
朱必香辯稱，合同解除原因是大盛魁公司違約在先。所有工程沒有完工就出具結算單，利用我對裝修不懂讓我簽字。原判決對油工工程量的認定正確。
大盛魁公司向山東省青島市市北區(qū)人民法院起訴請求：1.判令朱必香向大盛魁公司支付拖欠的工程款20787.9元；2.朱必香向大盛魁公司支付違約金30202.52元；3.訴訟費、保全費等由朱必香承擔。訴訟過程中，大盛魁公司將第一項訴訟請求變更為：判令朱必香向大盛魁公司支付拖欠的工程款23245.4元。朱必香向一審法院提出反訴請求：1.判令大盛魁公司返還未完成的裝修費21237元(待評估鑒定后確定具體數(shù)額)；2.判令大盛魁公司返還未按照合同約定標準進行裝修的損失1萬元(待評估鑒定后確定具體數(shù)額)；3.判令大盛魁公司支付違約金14452.2元；4.反訴費、評估鑒定費等由大盛魁公司承擔。
一審法院認定事實：2015年9月9日大盛魁公司（承包人）與朱必香（發(fā)包人）簽訂裝飾裝修工程施工合同，約定由大盛魁公司承包青島市北區(qū)福州北路警備區(qū)家屬院1號樓28樓東戶的裝飾裝修工程。合同第一條約定：工程承包方式以工程預算單、增項單、決算單、簽證單等所體現(xiàn)項目清單及價款為準；開工日期為2015年9月12日，竣工日期為2015年12月12日，工程造價為77700元；合同第六條約定：工程項目及施工方式如需變更，雙方應協(xié)商一致，簽訂書面變更協(xié)議，同時調整相關費用及工期。合同第八條約定：工程量變化和設計變更的工期相應順延。合同第十一條約定：開工前預付款為23310元，按合同約定開工日一周內(nèi)2015年9月20日支付23310元，工程完成過半時支付27200元，工程驗收合格后支付3880元，其他工程增項款、簽證款，發(fā)包方須一次性支付結清，先付款后施工，水電改造隱蔽后，發(fā)包方須按實際工程量一次性支付結清。合同第十二條約定：因發(fā)包人原因造成合同無法繼續(xù)履行時,發(fā)包人應向承包人支付合同總價款20%的違約金，除此之外，已實際施工的，按實際施工數(shù)量支付工程款。發(fā)包人未按期支付工程款的，每延誤一天，發(fā)包人應向承包人支付合同總價款2‰的違約金，延期超過30日的，承包人有權解除本合同。由于發(fā)包人未能及時支付工程款項造成的工期延誤，發(fā)包人應承擔因此產(chǎn)生的停工、窩工及其他損失。若因發(fā)包人違約導致承包人解除合同或發(fā)包人擅自解除本合同，發(fā)包人應向承包人支付違約金1萬元。
2015年10月8日，大盛魁公司、朱必香簽署了《木工材料驗收單》。2015年11月9日，大盛魁公司、朱必香簽署了《工程延期單（木工部分）》，約定工程量增加延長工期至11月13號。2015年11月12日，大盛魁公司與朱必香的妻子樊培英簽署了《竣工驗收單（木工部分）》。2015年11月23日，大盛魁公司、朱必香簽署了《工程木工決算單》，該決算單記載涉案工程的木工工程預算合計值為28136.5元、決算合計值為38370.7元。
2015年10月21日，大盛魁公司與朱必香的妻子樊培英簽署了《防水竣工驗收單（瓦工部分）》。大盛魁公司、朱必香簽署了《瓦工材料驗收單》及《墻地磚鋪貼竣工驗收單（瓦工部分）》。2015年11月23日，大盛魁公司、朱必香簽署了瓦工《工程決算報價單》，該報價單記載涉案工程的瓦工工程預算合計值為15228.4元、決算合計值為15954.3元，該決算報價單的第一頁沒有朱必香的簽字。
2015年10月28日，大盛魁公司與朱必香的妻子樊培英簽署了水電工的《工程決算報價單》，大盛魁公司、朱必香一致認可涉案水電工工程的決算合計值為16727.3元，其中增項款為1727元。
2015年11月23日，大盛魁公司、朱必香簽署了《工程油工決算單》，該決算單記載涉案工程的油工工程預算合計值為17912.1元、決算合計值為25230.1元，該決算報價單的第一頁沒有朱必香的簽字。庭審中大盛魁公司稱其已完工的油工工程款合計為11375.3元，朱必香稱大盛魁公司施工的油工工程款合計為2632.96元。
大盛魁公司分別于2015年9月29日及2015年11月9日向朱必香出具收據(jù)，2015年9月29日的收據(jù)記載“今收到朱必香開工一周內(nèi)支付合同價款30%人民幣貳萬貳仟捌佰元整按合同應付23310元，實付22800，欠款510元”，2015年11月9日的收據(jù)記載“今收到朱必香工程完成過半，支付合同價款35%人民幣貳萬伍仟貳佰元整按合同應付27200元，實付25200，欠款2000元”。朱必香認可上述兩份收據(jù)的真實性，稱是因為使用自動存款機轉賬，機器不識別部分鈔票導致少付了510元和2000元，事后得到了大盛魁公司的認可。雙方均認可朱必香共計支付大盛魁公司工程款73037元。
2015年11月30日，大盛魁公司通過EMS郵寄方式向朱必香發(fā)送催款函、催款通知書及停工通知書，朱必香認可收到EMS郵件。
自2015年11月30日起大盛魁公司停止對涉案工程進行施工。2016年1月5日，大盛魁公司向朱必香發(fā)送解除合同通知函，朱必香認可收到該函。
一審法院判決：一、朱必香于本判決生效之日起十日內(nèi)支付大盛魁公司裝修工程款648.26元；二、朱必香于判決生效之日起十日內(nèi)支付大盛魁公司違約金14662.12元；三、駁回大盛魁公司的其他訴訟請求；四、駁回朱必香的全部反訴請求。本訴案件受理費1136元，大盛魁公司負擔811元，朱必香負擔325元；反訴案件受理費692元，由朱必香負擔（本訴案件受理費大盛魁公司已預交，朱必香于判決生效之日起十日內(nèi)支付大盛魁公司）。
大盛魁公司不服一審判決，向山東省青島市中級人民法院上訴請求：撤銷一審判決，依法改判支持大盛魁公司一審全部訴訟請求；一、二訴訟費由朱必香承擔。朱必香上訴請求：撤銷一審判決，發(fā)回重審或依法改判支持其一審訴訟請求，一、二審訴訟費由大盛魁公司承擔。
二審法院認定事實：大盛魁公司于2015年11月25日發(fā)給朱必香的《催款函》中載明：“朱必香（所長）您好：……先需付我司瓦工決算增價款：￥725.8元，木工（決算增價款：￥10234.2元）、油工（決算增價款：￥7317.9元），經(jīng)雙方商議，木工、油工的決算增價款優(yōu)惠95%折后，為￥16674.5元。……您應當在2015年11月27日之前支付增項款項，若仍未支付，影響到工人無法施工及施工延期……”。
大盛魁公司于2015年11月30日作出的《停工通知書》載明：“由于您未按時交納我司工程進度欠款及工程增項款，依《裝飾裝修工程施工合同》第十一條第一款：其他工程增項款、簽證款、發(fā)包方須一次性支付結清，先付款后施工，甲方未按時交納，乙方有權暫停施工，同時，甲方每延誤一天，發(fā)包人應向承包人支付合同總價款2%的違約金，并且由此延誤損失的工期及給乙方造成的損失均由甲方負責。經(jīng)研究，決定于2015年11月30日起暫時停止施工。……”。
二審法院二審查明其他事實與一審查明的事實一致。
二審法院認為，本案雙方爭議的焦點為：1、涉案裝修工程的價款應當如何確定；2、涉案裝修合同解除的原因以及朱必香應否承擔違約責任。
對于第一個訴爭焦點，二審法院認為，就涉案裝修工程，大盛魁公司與朱必香已簽署了瓦工《工程決算報價單》和《工程木工決算單》。朱必香稱其在上述結算單中簽字僅是確認工程量，顯然與常理不符，對此不予采信。依據(jù)上述兩份決算單，可以確定涉案木工工程和瓦工工程決算合計值分別為38370.7元和15954.3元。對于涉案裝修工程的油工部分，大盛魁公司主張該部分工程款為11375.3元。由于大盛魁公司在一審中認可其并未完成《工程油工決算單》中所列的全部施工項目，故應由大盛魁公司對其施工的油工工程價款負有舉證責任。大盛魁公司對此未能提供證據(jù)予以證明，應由其承擔舉證不能的法律后果。根據(jù)朱必香的自認一審認定涉案油工工程決算合計值為2632.96元，并無不當。對于涉案裝修工程的水電工程部分，大盛魁公司與朱必香在一審中已一致認可該部分的決算合計值為16727.3元。由于涉案裝修工程造價根據(jù)上述證據(jù)及當事人自認已可確定，故朱必香要求對未完成工程量及工程款進行鑒定已無必要，一審對朱必香的鑒定申請不予支持并無不當。根據(jù)以上認定，大盛魁公司已施工的涉案裝修工程價款應為73685.26元，扣除朱必香已向大盛魁公司支付的工程款73037元，原審據(jù)此判令朱必香向大盛魁公司支付剩余工程款648.26元，并無不當。
個訴爭焦點，二審法院認為，大盛魁公司主張朱必香擅自將涉案工程油工部分交由第三方施工，導致涉案裝修合同無法繼續(xù)履行，朱必香違約應按照合同約定承擔違約責任，朱必香對此不予認可，大盛魁公司就其主張未能提交有效證據(jù)予以證明。根據(jù)本案已查明的事實來看，涉案裝修工程已完工部分造價為73000余元，朱必香已支付的工程款距已完工部分的造價僅相差600余元，其付款與工程進度大體相當。而從大盛魁公司發(fā)送給朱必香的《催款函》及《停工通知書》可以看出，大盛魁公司催收的款項系工程增項款，大盛魁公司停工的理由也是“其他工程增項款、簽證款、發(fā)包方須一次性支付結清，先付款后施工”。而根據(jù)雙方合同的約定，工程項目及施工方式如需變更，雙方應協(xié)商一致，簽訂書面變更協(xié)議。對此，大盛魁公司無證據(jù)證明其已就主張的增項款與朱必香達成一致。由此可見，雙方合同解除的原因應系雙方對合同增項款未達成一致導致合同無法繼續(xù)履行。因此，雙方合同的解除不能認定系朱必香違約所致。一審認定涉案合同解除系因朱必香遲延支付進度款所致并判令朱必香向大盛魁公司支付違約金顯屬不當，予以糾正。二審法
二審法院判決：一、維持青島市市北區(qū)人民法院（2016）魯0203民初1083號民事判決第一項、第四項；二、撤銷青島市市北區(qū)人民法院（2016）魯0203民初1083號民事判決第二項、第三項；三、駁回大盛魁公司其他訴訟請求。本案一、二審案件受理費共計5484元，由朱必香負擔1418元，由大盛魁公司負擔4066元。
本院再審查明事實與原審查明的事實一致。
本院再審認為，本案的焦點問題是：涉案合同解除的原因及已施工油工部分工程款的數(shù)額如何認定。
關于第一個焦點問題。大盛魁公司主張朱必香違約導致涉案裝修合同無法繼續(xù)履行，朱必香應按照合同約定承擔違約責任，但大盛魁公司就其主張未能提交有效證據(jù)予以證明，原判決對此不予采信并無不當。根據(jù)本案已查明的事實，朱必香已支付的工程款距已完工部分的造價僅相差600余元，其付款與工程進度大體相當，不足以構成根本違約而致合同解除。而對于增項款，大盛魁公司無證據(jù)證明其已與朱必香達成一致。原判決認定雙方合同的解除不能認定系朱必香違約所致，認定事實亦無不當。
關于油工部分工程款，雙方有爭議。雖然雙方簽署的《工程油工決算單》中記載的涉案油工決算合計值為25230.1元，但在庭審中大盛魁公司稱其實際已施工的油工工程的工程款為11375.3元，朱必香稱大盛魁公司已施工的油工工程款合計為2632.96元。在雙方均認可大盛魁公司未完成《工程油工決算單》中所列的全部施工項目且大盛魁公司未提交其他證據(jù)證明其施工的油工工程款的情況下，一、二審判決對《工程油工決算單》未予采信，根據(jù)朱必香的自認，認定涉案油工的工程決算合計值為2632.96元，認定事實亦無不當。
綜上所述，大盛魁公司的再審請求不能成立，不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條第一款、第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：
維持山東省青島市中級人民法院(2017)魯02民終2900號民事判決。
本判決為終審判決。
審判長 杜 磊
審判員 王寶恒
審判員 程 林
二〇一九年九月二十九日
法官助理肖俊
書記員王福梅